外債備案律所承諾函法律意見書是什么？模板

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一、法規(guī)出臺背景

2023年1月10日，國家發(fā)展和改革委員會(以下稱“發(fā)改委”)正式發(fā)布《企業(yè)中長期外債審核登記管理辦法》(國家發(fā)展和改革委員會令第56號，下稱“56號文”)[1]，并自2023年2月10日起施行。根據56號文，企業(yè)中長期外債(以下稱“外債”)，是指中國境內企業(yè)及其控制的境外企業(yè)或分支機構，向境外舉借的、以本幣或外幣計價、按約定還本付息的1年期(不含)以上債務工具。

之前2015年《關于推進企業(yè)發(fā)行外債備案登記制管理改革的通知》(以下稱“2044號文”)的發(fā)布將發(fā)改委中長期外債由原先的審批制改為備案制，自該文發(fā)布奠定中長期外債備案的基本監(jiān)管框架以來，中資海外債市場快速發(fā)展。56號文在2044號文及其相關辦事指南和常見問答的基礎上系統(tǒng)地對外債審核登記的主體、債務工具范圍、審核方式和程序、審核期限、事中事后監(jiān)管、法律責任等進行更新、梳理和總結，形成了完整的部門規(guī)章，為企業(yè)后續(xù)進行外債審核登記工作作出了有效指引。同時56號文將監(jiān)管模式修改為事前審核，同時增加了持續(xù)報送相關信息的披露要求，對強化企業(yè)的風險意識、促進企業(yè)開展高質量境外融資具有重要意義。

二、主要監(jiān)管變化

(一)監(jiān)管方式

2044號文對外債管理方式取消了原來的額度審批，實行備案登記制管理，但實際上發(fā)改委也會進行一定程度的事前實質性審查，相關審查具體要求零星見于發(fā)改委發(fā)布的外債管理通知及官方常見問題解答，且之前備案制監(jiān)管體系下發(fā)改委對相關違規(guī)企業(yè)也采取了一系列的懲戒措施[2]。而本次56號文則開宗明義，明確對符合條件的企業(yè)外債實行審核登記管理。企業(yè)應當在借用外債前取得《企業(yè)借用外債審核登記證明》，完成審核登記手續(xù)，未經審核登記的，不得借用外債，即將企業(yè)借用中長期外債審批納入國家行政許可事項?！秾徍说怯涀C明》自出具之日起有效期1年[3]，企業(yè)憑《審核登記證明》按規(guī)定辦理外匯登記、賬戶開立、資金收付和匯兌、資金使用等相關手續(xù)。同時審核周期由原來的7個工作日延長為3個月，這說明事前對外債發(fā)行的把控將更加嚴格，可見監(jiān)管部門將進一步加強外債審核力度，強化事前審核，加強外債風險管理。

(二)細化債務工具

2044號文提及的債務工具為“境外發(fā)行債券、中長期國際商業(yè)貸款等”，56號文所稱債務工具，包括但不限于“債、永續(xù)債、資本債、中期票據、可轉換債券、可交換債券、融資租賃及商業(yè)貸款等”，外債范圍進一步擴大且更為詳細。需注意的是，與2022年8月26日發(fā)改委出臺的《企業(yè)中長期外債審核登記管理辦法(征求意見稿)》(以下稱“征求意見稿”)[4]相比，債務工具中刪掉了“優(yōu)先股”，即優(yōu)先股不在企業(yè)借用的外債范圍中，表明發(fā)改委將監(jiān)管范圍集中于企業(yè)債券類融資工具和貸款上。但因優(yōu)先股兼有債的特點，對于境外發(fā)行人發(fā)行的固定收益類的優(yōu)先股，仍需要謹慎考慮是否屬于債務工具的范疇從而需要履行外債登記手續(xù)。