境內(nèi)個人境外投資-37號文登記

37號文，即國家外匯管理局（“外管局”）于2014年7月4日發(fā)布的《關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2014〕37號）。根據(jù)該規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的個人投資者只有依據(jù)37號文完成登記和審核，才能合法地進行境外投資，具備合格投資者條件。也就是說，37號文提供了中國境內(nèi)個人投資者合規(guī)持有境外公司股權(quán)或股份的唯一途徑。

除此之外，只有完成37號文登記并滿足相關(guān)要求的中國境內(nèi)個人投資者，才能保證境外投資受益的資金回流合法合規(guī)。境外投資產(chǎn)生的收益（包括交易所得、分紅、利息等）回流國內(nèi)時，均須向相關(guān)部門提供已經(jīng)完成的37號文登記文件。

解讀“37號文”的關(guān)鍵詞

1、關(guān)于特殊目的公司

75號文下，特殊目的公司的定義為“境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進行股權(quán)融資（包括可轉(zhuǎn)換債融資）為目的而直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。”37號文下，特殊目的公司被定義為“境內(nèi)居民（含境內(nèi)機構(gòu)和境內(nèi)居民個人）以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。”

2、返程投資

在75號文中，“返程投資”一詞是指“境內(nèi)居民通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動，包括但不限于以下方式：購買或置換境內(nèi)企業(yè)中方股權(quán)、在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)及通過該企業(yè)購買或協(xié)議控制境內(nèi)資產(chǎn)、協(xié)議購買境內(nèi)資產(chǎn)及以該項資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)、向境內(nèi)企業(yè)增資。”

37號文則將“返程投資”一詞定義為“境內(nèi)居民直接或間接通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動，即通過新設(shè)、并購等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)或項目，并取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為。”

相比75號文，37號文正式將境內(nèi)居民返程“新設(shè)”外商投資企業(yè)規(guī)定為返程投資行為的一種，將其與返程并購行為納入相同的監(jiān)管體系。

3、境內(nèi)居民參與特殊目的公司上市前股權(quán)激勵計劃

37號文首 次對與特殊目的公司上市前的股權(quán)激勵計劃相關(guān)的外匯登記程序作出了明確規(guī)定。據(jù)此，特殊目的公司在上市前以其股權(quán)或期權(quán)等為標的，對其直接或間接控制的境內(nèi)企業(yè)的董事、監(jiān)事、高 級管理人員及員工進行股權(quán)激勵的，相關(guān)境內(nèi)居民個人在行權(quán)前可在外管局辦理登記手續(xù)。

什么人員需要登記37號文

以下的人員需要辦理37號文登記：
境內(nèi)居民個人除持有中國境內(nèi)居民身份證、軍人身份證件、武裝警察身份證件的中國公民需要辦理境外投資外匯登記業(yè)務(wù)外，還包括雖無中國境內(nèi)合法身份證件、但因經(jīng)濟利益關(guān)系在中國境內(nèi)習慣性居住的境外個人。

境內(nèi)居民個人在辦理境外投資外匯登記業(yè)務(wù)時，須憑合法身份證件（居民身份證件或護照等）辦理，境外永 久居留證明等不能作為業(yè)務(wù)辦理依據(jù)。對于同時持有境內(nèi)合法身份證件和境外（含港澳臺）合法身份證件的，視同境外個人管理。境外個人通常無需辦理。

37號文登記的“四要素”

需要辦理37號文登記的境內(nèi)自然人，需要滿足以下的條件，具體如下：

1、辦理37號文登記的申請人一定要依托境內(nèi)權(quán)益（根據(jù)目前實操經(jīng)驗，絕大部分銀行接受內(nèi)資、中外合資企業(yè)作為境內(nèi)權(quán)益主體，個人獨資、外商投資企業(yè)、境內(nèi)有限合伙一般不能被接受作為境內(nèi)權(quán)益主體）；

2、申請人為境內(nèi)居民個人；

3、在境外設(shè)立特殊目的公司計劃在境外融資（主營業(yè)務(wù)發(fā)展情況及真實的融資意向書是銀行認定是否實際境外融資的主要依據(jù)；特殊目的公司在辦理37號文登記前不能有實際經(jīng)營、不能發(fā)生外匯行為）；

4、融資后返程投資到境內(nèi)。

37號文登記首 次登記辦理流程

根據(jù)現(xiàn)有規(guī)定，初始辦理37號文登記需要提交以下文件：

1、書面申請與《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》；

2、個人身份證明文件；

3、特殊目的公司登記注冊文件及股東或?qū)嶋H控制人證明文件（如股東名冊、認繳人名冊等）；

4、境內(nèi)外企業(yè)權(quán)力機構(gòu)同意境外投融資的決議書（企業(yè)尚未設(shè)立的，提供權(quán)益所有人同意境外投融資的書面說明）；

5、境內(nèi)居民個人直接或間接持有的擬境外投融資境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者合法持有境外資產(chǎn)或權(quán)益的證明文件；

6、在前述材料不能充分說明交易的真實性或申請材料之間的一致性時，要求提供的補充材料。

一般在實務(wù)中，還需要提交以下兩項重要文件：

1、投資意向書（Term Sheet，簡稱TS）。實務(wù)操作中，目前多數(shù)銀行仍會要求提供投資意向書，以判斷項目的真實性。

2、放棄函。如果境內(nèi)權(quán)益所屬企業(yè)既包括擬以該企業(yè)權(quán)益辦理37號文的境內(nèi)個人股東，又存在其他不辦理或無法辦理37號文登記的股東，部分銀行會要求不參與37號文登記的股東（無論個人還是機構(gòu)、直接持股還是間接持股）就其放棄參與37號文登記出具一份放棄函（或由境內(nèi)企業(yè)的股東形成含有該內(nèi)容的一份決議）。

內(nèi)居民個人在設(shè)立了境外控股公司后、設(shè)立WFOE之前，應(yīng)向外管局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)。如果不辦理登記，境內(nèi)居民從特別目標公司獲得的利潤和權(quán)益變現(xiàn)所得將難以調(diào)回境內(nèi)應(yīng)用。而且會造成WFOE與境外母公司之間的資金往來（利潤、出資等）均不合法，從而可能會對公司境外上市造成障礙。另外，在外匯管理逐漸趨嚴的態(tài)勢下，如果銀行層層追及，發(fā)覺境內(nèi)個人股東（甚至持股比例非常?。┩ㄟ^境外架構(gòu)持股未辦理37號文登記的，境內(nèi)實體公司不能辦理任何股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資等股權(quán)變動手續(xù)。

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