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| 發(fā)布時間： | 2023-11-28 14:16 |
| 最后更新： | 2023-11-28 14:16 |
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什么是紅籌架構(gòu)？
紅籌架構(gòu)的概述
紅籌架構(gòu)是中國境內(nèi)（不包含港澳臺）企業(yè)為了尋求境外融資而搭建的一種境外控股架構(gòu)。中國境內(nèi)的公司通過在境外設(shè)立離岸公司，將境內(nèi)公司的資產(chǎn)注入或轉(zhuǎn)移至境外離岸法域如英屬維京群島、開曼群島等注冊特殊目的公司（SPV），從而實現(xiàn)境外控股公司在境外交易所上市融資之目的，其主營業(yè)務(wù)在境內(nèi)，利潤也來源于境內(nèi)，但分紅通過層層控股最終流向了境外。
隨著我國外商投資相關(guān)法律法規(guī)的演變，紅籌模式也不斷變換著具體操作形態(tài)，以滿足境內(nèi)的監(jiān)管要求。整體而言，絕大部分紅籌模式都采取了在境外設(shè)立SPV，然后采取返程投資方式與境內(nèi)經(jīng)營主體建立控制關(guān)系，從而實現(xiàn)境外主體私募或公募融資的目的，兼具境外直接投資（ODI）和外商直接投資（FDI）雙重屬性。P2
紅籌架構(gòu)的主要類型根據(jù)境外上市主體對境內(nèi)運營資產(chǎn)、業(yè)務(wù)等的不同控制方式，紅籌架構(gòu)主要可分為股權(quán)控制模式和VIE控制模式。股權(quán)控制模式：某些紅籌企業(yè)境內(nèi)經(jīng)營實體的主營業(yè)務(wù)屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中的允許類和鼓勵類的產(chǎn)業(yè)，所處行業(yè)在政策上沒有外資持股比例限制，允許外商獨資或控股。因此可以直接通過股權(quán)控制模式搭建紅籌架構(gòu)，進(jìn)而將境內(nèi)公司的權(quán)益納入合并報表。VIE控制模式：還有一些企業(yè)因其境內(nèi)經(jīng)營實體的主營業(yè)務(wù)屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中的限制類和禁止類產(chǎn)業(yè)，比如互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)、旅游、教育、娛樂等，外資企業(yè)無法直接通過股權(quán)層層控制的模式搭建紅籌架構(gòu)，則一般利用一系列協(xié)議安排，將并未實際持股的境內(nèi)公司的權(quán)益合并到境外上市公司的報表體系內(nèi)，實現(xiàn)對境內(nèi)企業(yè)的間接控制。
因此這一模式也被稱為VIE模式，或者協(xié)議控制模式。該模式為新浪首創(chuàng)，故又稱“新浪模式”。阿里巴巴、騰訊、京東、百度、360、網(wǎng)易、小米、美團等知名互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)也都是通過VIE架構(gòu)進(jìn)行境外上市的代表企業(yè)。P3
股權(quán)控制模式下紅籌架構(gòu)的搭建01
股權(quán)控制模式下紅籌架構(gòu)設(shè)置
股權(quán)控制模式是指由境內(nèi)運營實體創(chuàng)始人在英屬維京群島（BVI）、開曼群島等地設(shè)立離岸公司，利用離岸公司收購境內(nèi)運營實體，以該離岸公司為融資平臺對外進(jìn)行融資，最終實現(xiàn)該離岸公司境外上市目的。紅籌企業(yè)上市的架構(gòu)自上而下一般包括BVI公司、開曼公司（上市主體）、BVI公司（可有）、香港公司（必有）、外商獨資企業(yè)，最后是中國的運營主體公司。對于每一層級公司的設(shè)置都有其特定的作用和目的。
構(gòu)架設(shè)置
對于架構(gòu)第一層，可以是一個或多個BVI公司。這一層的BVI公司通常由境內(nèi)實際控制人、境外PE投資者及員工持股平臺構(gòu)成。在BVI注冊公司可規(guī)避其取得境外上市公司分紅或取得轉(zhuǎn)讓境外上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入時應(yīng)在中國境內(nèi)繳納的個人所得稅，同時BVI注冊公司實行認(rèn)繳制，無需實繳及驗資，各種手續(xù)的辦理也更加便捷和有利于保護隱私。對于架構(gòu)第二層，絕大多數(shù)紅籌企業(yè)將上市／融資主體設(shè)立在開曼群島。相對于BVI公司，開曼公司因為其公司治理和透明性相對高而被境外大多數(shù)交易所所承認(rèn)，而像美國和香港的交易所都明確不接受BVI公司作為上市主體。另外，開曼公司其注冊和后期維護手續(xù)簡單、維護成本低，稅負(fù)低，因此是作為上市主體的**。對于架構(gòu)第三層，BVI公司并非是必要的，設(shè)置的目的主要是在未來境外上市公司（開曼公司）賣殼或者處置底層資產(chǎn)和業(yè)務(wù)資產(chǎn)剝離時，可通過轉(zhuǎn)讓該層BVI公司的股權(quán)來間接實現(xiàn)轉(zhuǎn)讓，避免轉(zhuǎn)讓香港公司在香港產(chǎn)生納稅義務(wù)。如果是只為了紅籌上市則無需搭建該層。對于架構(gòu)第四層，一般在新加坡、香港等與中國境內(nèi)簽訂稅收協(xié)定或安排的國家或地區(qū)注冊成立，用于直接持有中國境內(nèi)外商獨資企業(yè)（WFOE）的股份，目的主要是從中國境內(nèi)企業(yè)取得的股息分紅可根據(jù)相關(guān)稅收協(xié)定（安排）享受5％的預(yù)提所得稅優(yōu)惠稅率，而不是其他一般境外企業(yè)適用的10％預(yù)提所得稅。因此，從shuiwuchouhua的層面上講，香港公司是必須設(shè)置的，主要是為了享受相關(guān)的稅收優(yōu)惠。對于架構(gòu)第五層，即香港公司在中國境內(nèi)注冊的外商獨資企業(yè)（WFOE），設(shè)置的目的是用來避開《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（以下簡稱10號令）中關(guān)于外資關(guān)聯(lián)收購的有關(guān)限制，完成WFOE與境內(nèi)運營主體之間的聯(lián)結(jié)，將境內(nèi)運營主體的資產(chǎn)或權(quán)益注入擬上市主體開曼公司，聯(lián)結(jié)的方式通常為WFOE收購現(xiàn)有股東持有的境內(nèi)運營主體的股權(quán)或者現(xiàn)有股東通過減資方式退出境內(nèi)運營主體，最終實現(xiàn)WFOE控股境內(nèi)運營主體。對于架構(gòu)第六層，通常作為運營主體公司（OPCO），持有相關(guān)運營牌照，從事相關(guān)業(yè)務(wù)的運營。02
股權(quán)控制模式下紅籌架構(gòu)的搭建方式
在股權(quán)控制模式下，完成紅籌架構(gòu)搭建最為關(guān)鍵的步驟，即以并購的方式將境內(nèi)運營實體的股權(quán)或資產(chǎn)置入境外上市主體的控制之下。根據(jù)10號令第11條規(guī)定，境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。然而，實務(wù)中，除了極少數(shù)國資背景個案以外，基本沒有成功取得商務(wù)部審批的關(guān)聯(lián)并購先例。因此，選擇股權(quán)控制模式的紅籌企業(yè)通常會采用一些手段規(guī)避“關(guān)聯(lián)交易”的審核。①方式一：以境外身份通過外商獨資企業(yè)進(jìn)行收購（換身份）“關(guān)聯(lián)并購”的主要審核對象，是境內(nèi)主體以其在境外設(shè)立或者控制的公司并購在境內(nèi)與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司。如若相關(guān)主體不再擁有境內(nèi)身份，將不會觸發(fā)10號令11條規(guī)定中的“關(guān)聯(lián)并購”，從而規(guī)避10號令關(guān)于外資并購的限制。因此，在股權(quán)控制模式下，境內(nèi)自然人股東通常會選擇先移民，取得境外身份，然后在境外層層設(shè)立特殊目的公司（包括BVI公司、開曼公司、香港公司等）。實踐中，海底撈在港交所上市前張勇夫婦移民到新加坡、周黑鴨董事長周富裕之妻唐建芳取得瓦努阿圖共和國**公民等相關(guān)操作都是基于此目的。境內(nèi)自然人股東取得了境外身份后已屬于境外人士，其若直接通過香港公司收購境內(nèi)公司原則上不適用10號令第11條的規(guī)定，但在實務(wù)中商務(wù)部門在審批過程中仍會存在不同的理解，為避免由此帶來審批上的不確定性，一般在香港公司收購境內(nèi)資產(chǎn)時先設(shè)立WOFE，再通過WFOE收購境內(nèi)運營公司股權(quán)（股權(quán)并購方式）或核心資產(chǎn)（資產(chǎn)并購方式），此時則屬于外商獨資企業(yè)的境內(nèi)再投資行為，在不涉及外資限制或禁止類的情形下，只需在市場監(jiān)督管理局辦理工商變更登記即可。收購境內(nèi)公司完成后，該模式下的紅籌架構(gòu)即搭建完成。
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協(xié)議控制模式下紅籌架構(gòu)的搭建01
協(xié)議控制模式下紅籌架構(gòu)設(shè)置
VIE架構(gòu)是紅籌模式的一種特殊形式，即利用VIE協(xié)議控制境內(nèi)企業(yè)的權(quán)益的形式代替直接控股或收購境內(nèi)資產(chǎn)，最終達(dá)到境內(nèi)權(quán)益間接在境外上市目的的控制模式。
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協(xié)議控制模式下紅籌架構(gòu)的搭建方式
構(gòu)建VIE架構(gòu)前幾個步驟與股權(quán)控制架構(gòu)類似，即設(shè)立BVI公司、設(shè)立開曼公司、設(shè)立第二層BVI公司、設(shè)立香港公司、設(shè)立WFOE等。區(qū)別在于最后一步，VIE架構(gòu)需簽署一系列控制協(xié)議，從而實現(xiàn)利潤的轉(zhuǎn)移，具體操作如下：WFOE簽署一系列協(xié)議控制VIE公司（境內(nèi)權(quán)益公司，即境內(nèi)的實際經(jīng)營主體），而這個VIE公司作為境內(nèi)的經(jīng)營實體，它的股東全部是國內(nèi)的自然人或機構(gòu)。這些協(xié)議包括但不限于貸款協(xié)議、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議、**顧問服務(wù)協(xié)議、資產(chǎn)運營控制協(xié)議、認(rèn)股權(quán)協(xié)議、投票權(quán)協(xié)議等。簽署這一系列的控制協(xié)議后，按照IFRS的規(guī)則，作為經(jīng)營實體的VIE實體實質(zhì)上已經(jīng)可以被WFOE控制并納入合并報表。因為VIE實體在股權(quán)上仍為境內(nèi)控制，所以它也就可以在中國境內(nèi)開展外資禁入的業(yè)務(wù)。但在美國和香港等境外交易所看來，他又是開曼公司實際控制的公司，也就因而認(rèn)可了開曼公司作為上市主體 。紅籌架構(gòu)搭建是一系列境內(nèi)外動作的組合。對于初創(chuàng)企業(yè)而言，騰博建議企業(yè)首輪融資之前完成是否搭建紅籌架構(gòu)的論證及架構(gòu)的實際搭建（如需）；對于已進(jìn)行過境內(nèi)融資的企業(yè)，建議應(yīng)就上市主體的變更及紅籌架構(gòu)的搭建所涉問題和成本進(jìn)行充分論證，之后再決定是否實施“外翻”搭建紅籌架構(gòu)。根據(jù)項目復(fù)雜程度，紅籌架構(gòu)搭建通常需一至數(shù)月不等，且通常需要聘請專業(yè)中介機構(gòu)完成境內(nèi)外特殊目的公司設(shè)立、境外投資ODI備案、37號文登記以及相關(guān)交易文件起草等工作。