外資企業(yè)FDI登記備案流程及條件解讀

一、引言

外商直接投資（Foreign Direct Investment，簡(jiǎn)稱 FDI），系指外國(guó)的自然人、企業(yè)或其他組織在中國(guó)境內(nèi)直接或間接進(jìn)行的投資活動(dòng)。FDI 所涉及的外匯規(guī)定具有較高的專業(yè)性且內(nèi)容較為繁雜，市場(chǎng)主體在準(zhǔn)確把握相關(guān)政策方面存在一定難度，在實(shí)際操作中也暴露出一些問(wèn)題。對(duì)于投資者而言，常常關(guān)注的問(wèn)題包括外資如何入境以及資金入境后的使用是否受限等；對(duì)于銀行方面來(lái)說(shuō)，也存在一些易混淆的實(shí)操問(wèn)題，如境內(nèi)再投資與利潤(rùn)再投資的區(qū)分等。本文針對(duì) FDI 實(shí)務(wù)中常見(jiàn)的問(wèn)題進(jìn)行深入分析，并結(jié)合近期國(guó)家外匯管理局連續(xù)出臺(tái)的貿(mào)易投資便利化、高水平開(kāi)放試點(diǎn)相關(guān)政策，為 FDI 相關(guān)的市場(chǎng)主體提供參考依據(jù)。

二、實(shí)務(wù)常見(jiàn)問(wèn)題

（一）關(guān)于出資方式

外國(guó)投資者設(shè)立外商投資企業(yè)或并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)時(shí)，不僅可以采用貨幣出資，還可以運(yùn)用非貨幣財(cái)產(chǎn)進(jìn)行作價(jià)出資。對(duì)于投資者而言，需根據(jù)自身需求選擇合適的出資方式；對(duì)于銀行而言，則需要區(qū)分不同的出資方式，并在資本項(xiàng)目信息系統(tǒng)中進(jìn)行相應(yīng)的登記。

1. 貨幣出資
   貨幣出資是最為常見(jiàn)的出資方式。外國(guó)投資者可以通過(guò)跨境流入人民幣、外匯的方式進(jìn)行出資；也可以利用其在境內(nèi)合法取得的利潤(rùn)進(jìn)行出資；還可以以其在境內(nèi)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得、減資所得等作為出資。貨幣出資方式具有簡(jiǎn)單明了、操作和管理便利等優(yōu)點(diǎn)。

2. 股權(quán)出資
   股權(quán)出資是指股東將其持有的另外一個(gè)公司的股權(quán)作為出資財(cái)產(chǎn)，出資到被投資企業(yè)。例如，外國(guó)投資者 A 將 B 公司的股權(quán)出資到 C 公司，出資完成后，外國(guó)投資者 A 成為 C 公司的股東，而 C 公司成為 B 公司的股東。

其他出資形式如下表所示：

案例：T 科技公司是一家從事合成材料制造的中國(guó)境內(nèi)企業(yè)，考慮引進(jìn)外資進(jìn)行增資。X 香港公司欲以其持有的境內(nèi) D 智造科技有限公司 **** 的股權(quán)作為出資，購(gòu)買 T 公司股權(quán)。

問(wèn)題分析：2023 年 12 月 29 日新修訂的《公司法》明確列舉了股權(quán)這種出資方式，股權(quán)出資的法律地位獲得了公司法的正式承認(rèn)。股權(quán)出資是一種典型的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資形態(tài)，在當(dāng)前公司設(shè)立及增資過(guò)程中較為常見(jiàn)，但可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)也較為明顯。主要涉及兩個(gè)方面，一是出資要求，二是出資流程。

關(guān)于出資要求，《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》第十三條規(guī)定：“依法以境內(nèi)公司股權(quán)或者債權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整，依法可以評(píng)估、轉(zhuǎn)讓，符合公司章程規(guī)定?！?也就是說(shuō)，存在權(quán)屬爭(zhēng)議的股權(quán)、代為持有的股權(quán)、未實(shí)繳出資的股權(quán)、公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓的股權(quán)、被設(shè)置質(zhì)押的股權(quán)等權(quán)屬不清晰或權(quán)能不完整的股權(quán)，都不能用作出資。

股權(quán)出資實(shí)質(zhì)上是以股權(quán)換股權(quán)，交易過(guò)程中主要涉及出資方、被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的公司、被投資公司三方。對(duì)于出資流程，三方均需履行各自的義務(wù)。作為出資方，如案例中的 X 香港公司，應(yīng)依據(jù)公司法第四十八條 “對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)?！?通過(guò)第三方評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)股權(quán)進(jìn)行評(píng)估，并出具確認(rèn)同意轉(zhuǎn)讓的證明文件。作為被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的公司，如案例中的境內(nèi) D 公司，應(yīng)到所在地銀行辦理 FDI 股東變更登記。需要注意的是，銀行在辦理變更登記前，需要查驗(yàn)出資方 X 香港公司對(duì) D 公司是否出資到位，未實(shí)繳出資的股權(quán)不具備股權(quán)出資的條件。被投資公司，如案例中的 T 公司，通過(guò)審計(jì)機(jī)構(gòu)對(duì)出資人以股權(quán)出資進(jìn)行驗(yàn)資，并根據(jù)自身股權(quán)結(jié)構(gòu)變化情況，持 D 公司的變更登記憑證向所在地銀行申請(qǐng)辦理增資并購(gòu)或轉(zhuǎn)股變更登記手續(xù)。

（二）關(guān)于資本金的使用

外資要入境，首先需要進(jìn)行 FDI 登記，即外商投資企業(yè)在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，需到轄內(nèi)銀行辦理外匯登記，取得業(yè)務(wù)登記憑證。優(yōu)化外匯管理后，F(xiàn)DI 只涉及外匯登記，無(wú)需發(fā)改委和商務(wù)部審批，手續(xù)較為簡(jiǎn)便。境外資金進(jìn)入國(guó)內(nèi)企業(yè)，主要目的是在境內(nèi)使用，并通過(guò)資金的運(yùn)用獲得相應(yīng)的收益。因此，資本金在什么情況下可以使用以及是否會(huì)受到限制，是市場(chǎng)主體最為關(guān)心的問(wèn)題。

1. 案例
   W 公司是一家旅游開(kāi)發(fā)企業(yè)，主要業(yè)務(wù)范圍包括旅游開(kāi)發(fā)、酒店經(jīng)營(yíng)、景區(qū)管理、租賃業(yè)務(wù)等。為了開(kāi)發(fā)一個(gè)休閑度假區(qū)，公司準(zhǔn)備購(gòu)入 800 畝土地。因自有資金不足，打算由境外母公司注入資本金結(jié)匯后使用，同時(shí)，在資金到位后，由于項(xiàng)目是分期開(kāi)發(fā)的，公司考慮將資金進(jìn)行大額存款或購(gòu)買理財(cái)產(chǎn)品。

2. 解析
   在討論資本金的使用是否合規(guī)之前，我們先來(lái)了解一下資本金使用的基本原則 ——“真實(shí)、自用”。2023 年 12 月 8 日，國(guó)家外匯管理局發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步深化改革 促進(jìn)跨境貿(mào)易投資便利化的通知》（匯發(fā)〔2023〕28 號(hào)），其中完善了資本項(xiàng)目收入使用負(fù)面清單管理，即 “非金融企業(yè)的資本金、外債項(xiàng)下外匯收入及其結(jié)匯所得人民幣資金的使用應(yīng)遵循真實(shí)、自用原則，不得直接或間接用于國(guó)家法律法規(guī)禁止的支出?！?/p>

“真實(shí)” 是指資本金境內(nèi)使用的交易背景必須真實(shí)、合規(guī)；“自用” 是指資本金的使用不得超出經(jīng)批準(zhǔn)的企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍。

再來(lái)看看資本金具體的使用范圍。28 號(hào)文對(duì)于資本金使用的負(fù)面清單規(guī)定如下：“不得直接或間接用于國(guó)家法律法規(guī)禁止的支出；除另有明確規(guī)定外，不得直接或間接用于證券投資或其他投資理財(cái)（風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)結(jié)果不高于二級(jí)的理財(cái)產(chǎn)品及結(jié)構(gòu)性存款除外）；不得用于向非關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)放貸款（經(jīng)營(yíng)范圍明確許可的情形以及中國(guó)（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)臨港新片區(qū)、中國(guó)（廣東）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)廣州南沙新區(qū)片區(qū)、中國(guó)（海南）自由貿(mào)易港洋浦經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)、浙江省寧波市北侖區(qū)等 4 個(gè)區(qū)域除外）；不得用于購(gòu)買非自用的住宅性質(zhì)房產(chǎn)（從事房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)、房地產(chǎn)租賃經(jīng)營(yíng)的企業(yè)除外）”。

負(fù)面清單主要集中于三方面，即投資理財(cái)、發(fā)放貸款和購(gòu)買房地產(chǎn)。下面進(jìn)行一一解析。

（1）資本金用于投資理財(cái)
明確禁止直接或間接用于證券投資。對(duì)于其他投資理財(cái)，明確只允許購(gòu)買風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)不超過(guò) R2 級(jí)的理財(cái)產(chǎn)品或結(jié)構(gòu)性存款。理財(cái)產(chǎn)品分為 5 類基本風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)，R2 級(jí)屬于中低風(fēng)險(xiǎn)，投資范圍與 R1 級(jí)相似，主要包括各種債券、貨幣市場(chǎng)基金等，總體上相對(duì)穩(wěn)定、風(fēng)險(xiǎn)較低。結(jié)構(gòu)性存款也是一種理財(cái)產(chǎn)品，一般結(jié)構(gòu)性存款投資固定收益類產(chǎn)品及衍生品。至于定期存款、大額存單、協(xié)定存款均屬于存款，不在負(fù)面清單之列。因此，如案例中，資本金可以購(gòu)買大額存單。

（2）資本金用于發(fā)放貸款
除了經(jīng)營(yíng)范圍明確許可的情形和 4 個(gè)試點(diǎn)區(qū)域外，禁止向非關(guān)聯(lián)方發(fā)放貸款。也就是說(shuō)，資本金允許用于向關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)放委托貸款。這里需要注意兩點(diǎn)，一是委托貸款必須通過(guò)銀行發(fā)放；二是關(guān)聯(lián)企業(yè)，根據(jù)《公司法》規(guī)定，關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、**管理人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。

（3）資本金用于購(gòu)買房產(chǎn)
這里有兩個(gè)關(guān)鍵詞 “非自用”“住宅性質(zhì)房產(chǎn)”。首先，只有從事房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)的企業(yè)和從事房產(chǎn)租賃的企業(yè)，才可以購(gòu)買非自用的房產(chǎn)；其次，資本金可以購(gòu)買自用的非住宅性質(zhì)房產(chǎn)，即寫字樓、廠房等商業(yè)地產(chǎn)。

這里有一個(gè)問(wèn)題待理清。如案例中的 W 公司，計(jì)劃用資本金購(gòu)買酒店和商業(yè)樓，用于出租和酒店經(jīng)營(yíng)，屬于非住宅性質(zhì)房產(chǎn)，是否可行？筆者認(rèn)為，資本金是否可用于非住宅性質(zhì)房產(chǎn)，關(guān)鍵在于 “自用”，也就是是否用于自身經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的經(jīng)常項(xiàng)下支出。案例中 W 公司的經(jīng)營(yíng)范圍包括酒店經(jīng)營(yíng)，建設(shè)或購(gòu)買酒店屬于 “自用”，是可行的。但是，如果資本金用于購(gòu)買商業(yè)樓出租，則屬于非自用，不可行。因?yàn)樵撈髽I(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍并不包括房地產(chǎn)租賃經(jīng)營(yíng)。

（三）關(guān)于境內(nèi)再投資

外商投資企業(yè) “境內(nèi)再投資”，是指外商投資企業(yè)以人民幣資本金或外匯資本金或其結(jié)匯所得人民幣資金，在中國(guó)境內(nèi)投資設(shè)立企業(yè)或開(kāi)展境內(nèi)股權(quán)投資的行為。涉及境內(nèi)再投資有兩個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)，一是外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）；二是外匯登記。

1. 案例
   A 公司是一家外商獨(dú)資企業(yè)，投資人為香港一家醫(yī)療機(jī)構(gòu) B 公司，主要從事醫(yī)學(xué)檢驗(yàn)檢測(cè)等高等醫(yī)療服務(wù)。2023 年 6 月，境外投資方 B 公司以跨境人民幣方式向 A 公司完成全部繳資。2023 年 11 月，A 公司召開(kāi)股東大會(huì)，表決并通過(guò)與境內(nèi)其他投資人合資投資成立境內(nèi) C 公司的投資項(xiàng)目，A 公司擬使用人民幣資本金賬戶資金投資設(shè)立 C 公司。

2. 解析

（1）境內(nèi)再投資企業(yè)屬于中資還是外資？是否需要遵守外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單？
如案例中的 C 公司，其企業(yè)性質(zhì)的認(rèn)定需區(qū)分如下：《外商投資法》明確只要公司股東中有外國(guó)投資者，公司即屬于外商投資企業(yè)（港澳臺(tái)投資者及定居國(guó)外的中國(guó)公民參照適用）；而外國(guó)投資者間接投資的企業(yè)是否屬于外商投資企業(yè)則依不同情況性質(zhì)不同：外商投資的投資性公司在境內(nèi)投資設(shè)立的企業(yè)屬于外資企業(yè)，其他外商投資企業(yè)境內(nèi)投資設(shè)立的企業(yè)屬于內(nèi)資企業(yè)。

這里需要注意一點(diǎn)，雖然因不同情況企業(yè)性質(zhì)不同，但均適用《外商投資法》的有關(guān)規(guī)定，實(shí)行準(zhǔn)入負(fù)面清單管理。也就是說(shuō)，外商投資企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)投資設(shè)立實(shí)體的再投資，應(yīng)當(dāng)視為《外商投資法》所規(guī)定的 “間接投資”，不得違反現(xiàn)行外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）?！锻馍掏顿Y法》明確負(fù)面清單實(shí)施穿透管理，以防止外商投資以間接方式規(guī)避負(fù)面清單。如案例中銀行端應(yīng)按照展業(yè)原則，對(duì) A 公司向 C 公司的境內(nèi)再投資申請(qǐng)進(jìn)行合規(guī)性審核，審核關(guān)注要點(diǎn)也落腳于負(fù)面清單的管理，特別是涉及擬上市的企業(yè)，不排除監(jiān)管穿透核查。因此，設(shè)立境內(nèi)子公司時(shí)也應(yīng)關(guān)注負(fù)面清單管理制度，保障程序的合法合規(guī)性。

（2）境內(nèi)再投資需要進(jìn)行外匯登記嗎？
需要區(qū)分被投資企業(yè)注冊(cè)地是否為高水平開(kāi)放試點(diǎn)地區(qū)。這里解釋一下，2023 年 12 月 15 日，國(guó)家外匯管理局發(fā)布《關(guān)于擴(kuò)大跨境貿(mào)易投資高水平開(kāi)放試點(diǎn)的通知》（匯發(fā) [2023] 30 號(hào)），其中一項(xiàng)資本項(xiàng)目政策措施為 “外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資免登記”。由于 30 號(hào)文是zongju將權(quán)限下發(fā)給各分局，各分局制定相應(yīng)的細(xì)則，所以關(guān)于境內(nèi)再投資外匯登記規(guī)定需以各地分局的細(xì)則為準(zhǔn)。下面以筆者所在的試點(diǎn)地區(qū)廣東省為例：

外商投資企業(yè)開(kāi)展境內(nèi)再投資時(shí)，注冊(cè)在國(guó)家外匯管理局廣東省分局轄內(nèi)的被投資企業(yè)或股權(quán)出讓機(jī)構(gòu)無(wú)需辦理接收境內(nèi)再投資登記（房地產(chǎn)企業(yè)除外）。按照接收再投資資金是否需要開(kāi)立專戶區(qū)分以下幾種情形：
第一種情形，開(kāi)立外匯資本金賬戶。被投資企業(yè)接收外商投資企業(yè)（包括投資性外商投資企業(yè)、非投資性外商投資企業(yè)）以外匯支付新設(shè)或增資款項(xiàng)的，需開(kāi)立外匯資本金賬戶接收投資款；
第二種情形，開(kāi)立資本項(xiàng)目結(jié)算賬戶。股權(quán)出讓機(jī)構(gòu)接收外商投資企業(yè)（包括投資性外商投資企業(yè)、非投資性外商投資企業(yè)）以外匯支付股權(quán)出讓對(duì)價(jià)的，需開(kāi)立資本項(xiàng)目結(jié)算賬戶收取轉(zhuǎn)股對(duì)價(jià)；
第三種情形，開(kāi)立結(jié)匯待支付賬戶。非投資性外商投資企業(yè)以人民幣形式（直接結(jié)匯所得人民幣或結(jié)匯待支付賬戶內(nèi)的人民幣）進(jìn)行境內(nèi)再投資，被投資企業(yè)需開(kāi)立結(jié)匯待支付賬戶接收再投資資金；
第四種情況，無(wú)需開(kāi)立專戶。被投資企業(yè)接收外商投資企業(yè)（包括投資性外商投資企業(yè)、非投資性外商投資企業(yè)）以跨境人民幣再投資的，無(wú)需開(kāi)立人民幣資本金專用存款賬戶；涉及股權(quán)出讓交易的，相關(guān)人民幣資金可直接劃轉(zhuǎn)至股權(quán)出讓機(jī)構(gòu)的境內(nèi)人民幣賬戶。

易混淆點(diǎn)：銀行端實(shí)操時(shí)，容易將境內(nèi)再投資和利潤(rùn)再投資混淆。外國(guó)投資者以其在境內(nèi)合法取得的利潤(rùn)用于境內(nèi)再投資，實(shí)質(zhì)上還是屬于外國(guó)投資者在境內(nèi)投資新設(shè) / 并購(gòu)?fù)馍掏顿Y企業(yè)，出資方式為利潤(rùn)再投資。

三、結(jié)束語(yǔ)

簡(jiǎn)而言之，F(xiàn)DI 實(shí)務(wù)常見(jiàn)問(wèn)題會(huì)隨著政策的變化而變化。面對(duì)政策變化帶來(lái)的挑戰(zhàn)，市場(chǎng)相關(guān)主體可以采取以下策略和建議：

1. 密切關(guān)注政策動(dòng)向：投資者應(yīng)隨時(shí)關(guān)注目標(biāo)市場(chǎng)的政策變化，以便及時(shí)調(diào)整投資策略和計(jì)劃。

2. 建立良好的溝通渠道：與監(jiān)管部門、銀行等建立良好的溝通渠道，有助于投資者更好地了解政策要求和變化動(dòng)向。

3. 尋求專業(yè)咨詢：在投資決策和經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，投資者尋求專業(yè)咨詢，以確保合規(guī)經(jīng)營(yíng)和降低風(fēng)險(xiǎn)成本。