境外投資備案辦理過程中的重難點分析

境外投資ODI申報要點（發(fā)改委及商務(wù)部）

發(fā)改委和商務(wù)部對境外投資申報的要求不同

發(fā)改委申報要點

發(fā)改委發(fā)文定義“境外投資活動”：指中華人民共和國境內(nèi)企業(yè)（以下稱“投資主體”）直接或通過其控制的境外企業(yè)，以投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資擔(dān)保等方式，獲得境外所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的投資活動。商務(wù)部及發(fā)改委的投資主體定義里涵蓋合伙企業(yè)實操處理：

? 以前商務(wù)部及省級商務(wù)廳基本不受理合伙企業(yè)提交的備案申請，目前實際情況仍需屆時咨詢具體辦理機構(gòu)；

? 盡管兩部門的投資定義里均有“取得企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán) 及其他相關(guān)權(quán)益”，理論上對于小股東的地位不明，但實操中，在境外公司參股超過 10%的小股東仍舊屬于兩部門的規(guī)范范疇之內(nèi)。

實操中難以通過核準/備案的常見情形：母小子大（即境內(nèi)ODI主體凈資產(chǎn)低于擬境外投資的申請額度）、境外無真實的投資項目、當(dāng)?shù)氐漠?dāng)年度境外投資額度已用完（潛規(guī)則，需在辦理前與相關(guān)部門確認）等。

發(fā)改委申報級別及申報類型

? 國家發(fā)改委核準制：

適用條件：企業(yè)境外投資涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)；

? 發(fā)改委備案制：

【適用條件】：核準制以外的投資項目；

【備案機關(guān)】：國家發(fā)改委與地方發(fā)改委（工作有劃分）；

【具體劃分】：國家發(fā)改委負責(zé)央企，含中央管理的金融企業(yè)、國務(wù)院或國務(wù)院所屬機構(gòu)直接管理的企業(yè)及地方企業(yè)但中方投資額 3 億美元以上的境外投資項目備案，地方發(fā)改委負責(zé) 3 億美元以下的地方企業(yè)的投資項目備案。

ODI備案申請的條件

1.境內(nèi)公司好成立滿1年以上；
2.審計報告不能出現(xiàn)虧損；
3、凈資產(chǎn)回報（收益）率=凈利潤/所有者權(quán)益，高于5%，越高越好；
資產(chǎn)負債率=負債總額/資產(chǎn)總額，低于70%，越低越好。

符合“境外投資”定義：
境外投資指的是，在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)，通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為；

股東背景、資金來源、投資真實性要求：
無法具體說明境內(nèi)股東或合伙人背景、資金來源（例如：自有資金、銀行dai款、以募集資金等合規(guī)方式獲取的資金）以及境外投資項目真實性的，很難通過審查；

ODI備案所需要的材料

備案所需材料清單：
1、境內(nèi)企業(yè)營業(yè)執(zhí)照副本
3、境內(nèi)企業(yè)審計報告
4、前期工作落實情況說明
5、境外公司章程
6、股東、法定代表人的身份證復(fù)印件

ODI備案的流程：
發(fā)改委核準或備案-商務(wù)部核準或備案-外匯管理局備案(銀行放外匯，外管局監(jiān)管)-實施ODI
境外投資備案主要需要取得三個主管部門的核準、備案和登記分別是國家發(fā)展和改革委員會（簡稱發(fā)改委）或地方發(fā)改委的核準或備案、商務(wù)部或地方商務(wù)部門的核準或備案、以及國家外匯管理局地方分局（所在地銀行直接辦理，地方外管局通過銀行實施間接監(jiān)管）的外匯登記程序。

溫馨提示：
企業(yè)境外投資證書的有效期是兩年，如果在兩年之內(nèi)沒有相適應(yīng)的項目了，該證書就作廢了，屆時企業(yè)需要重新辦理ODI投資備案。詳情請咨詢提問。

商務(wù)主管部門和發(fā)改委審查原則上相互獨立，不存在互為前提的情況，所以這兩個部門選擇哪一個先進行辦理都行或者同時進行報送，通過之后會拿到《備案通知書》和《企業(yè)境外投資證書》企業(yè)才能到銀行部門進行境外投資外匯登記完成境外投資備案。

在發(fā)改委，商務(wù)委需要提供的材料：

正文結(jié)束

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