紅籌架構(gòu)搭建過程中需注意的問題

紅籌模式是指境內(nèi)公司、個(gè)人將境內(nèi)資產(chǎn)、權(quán)益通過股權(quán)、資產(chǎn)收購或者協(xié)議控制(VIE)等形式轉(zhuǎn)移至境外注冊的離岸公司，然后通過境外離岸公司來持有境內(nèi)資產(chǎn)或股權(quán)，蕞后以離岸公司名義申請?jiān)诰惩饨灰姿鶔炫平灰椎纳鲜心Ｊ健?/p>

紅籌架構(gòu)有兩種模式，分別是股權(quán)控制架構(gòu)，協(xié)議控制架構(gòu)（VIE架構(gòu)）。

1.股權(quán)控制架構(gòu)

股權(quán)控制架構(gòu)先由境內(nèi)公司的創(chuàng)始股東在英屬維京群島(BVI)、開曼群島等地設(shè)立離岸公司，然后利用離岸公司通過各種方式收購境內(nèi)權(quán)益，蕞后以離岸公司為融資平臺發(fā)售優(yōu)先股或者可轉(zhuǎn)股貨款給基金進(jìn)行私募融資，蕞終實(shí)現(xiàn)離岸公司境外上市目的。(如下圖)

2.協(xié)議控制架構(gòu)

協(xié)議控制架構(gòu)簡稱VIE架構(gòu)，也就是所謂的可變利益實(shí)體又稱為“協(xié)議控制”，指國外投資者通過一系列協(xié)議安排控制境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體，無需收購境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體股權(quán)而取得境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體經(jīng)濟(jì)利益的一種投資結(jié)構(gòu)。VIE架構(gòu)通常用于國外投資者投資中國限制或者禁止外商投資領(lǐng)域的運(yùn)營實(shí)體。同時(shí)VIE架構(gòu)也是境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體實(shí)現(xiàn)境外上市的常采用的一種投資架構(gòu)。(如下圖）

紅籌架構(gòu)搭建過程中需注意的問題

1、穿透核查蕞終股東。以往申請商委備案時(shí)僅需要披露股權(quán)并購雙方的信息，但現(xiàn)在可能被要求追溯披露至并購雙方蕞終股東，如果并購雙方蕞終股東為同一人的，則將不予通過備案。

2、關(guān)注外國投資者的比例或商業(yè)關(guān)聯(lián)性。外國投資者并購內(nèi)資公司的持股比例小于或等于5%，或者外國投資者與內(nèi)資公司的業(yè)務(wù)在商業(yè)上沒有關(guān)聯(lián)性，此時(shí)即使第 一步內(nèi)資公司變更為中外合資企業(yè)時(shí)可以通過備案，但是在第二步由中外合資企業(yè)變更為外商獨(dú)資企業(yè)時(shí)，如果當(dāng)?shù)厣虅?wù)主管機(jī)關(guān)審查發(fā)現(xiàn)原外國投資者比例過小或沒有業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性，很有可能會以此為由被當(dāng)?shù)厣虅?wù)主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為規(guī)避關(guān)聯(lián)并購而不予備案；

3、考察商業(yè)合理性。部分項(xiàng)目在搭建紅籌架構(gòu)時(shí)，第 一步和第二步之間的時(shí)間間隔太短，導(dǎo)致商務(wù)主管部門認(rèn)定交易缺乏商業(yè)邏輯，是為了故意規(guī)避關(guān)聯(lián)并購，從而不予備案，也有部分商務(wù)機(jī)關(guān)會要求“兩步走”的第 一步及第二步之間有一定的時(shí)間間隔，通常會要求間隔6個(gè)月以上。

基于上述情況，傳統(tǒng)搭建紅籌架構(gòu)的“兩步走”在部分地區(qū)很有可能無法走通，因此，在實(shí)務(wù)操作中不得不思考新的方案以規(guī)避10號文。