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        海外上市,紅籌架構(gòu)的搭建問題分析

        單價(jià): 面議
        發(fā)貨期限: 自買家付款之日起 天內(nèi)發(fā)貨
        所在地: 廣東 深圳
        有效期至: 長期有效
        發(fā)布時(shí)間: 2023-11-28 17:06
        最后更新: 2023-11-28 17:06
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        近年來,愈來愈多的境內(nèi)企業(yè)選擇通過搭建紅籌架構(gòu)的方式實(shí)現(xiàn)境外上市,主要有以下幾點(diǎn)原因:一境外上市條件相對(duì)境內(nèi)A股市場更為寬松靈活;二境外市場的IPO實(shí)行注冊(cè)制,將企業(yè)的投資價(jià)值和風(fēng)險(xiǎn)交由投資者判斷,從而使得上市時(shí)間周期相對(duì)具有確定性;三境外市場對(duì)創(chuàng)始股東、PE、VC持股上市流通限制少,符合股東變現(xiàn)的特定要求;四境外市場再融資、股權(quán)激勵(lì)、兼并收購等事項(xiàng),相對(duì)境內(nèi)市場具有便捷性、靈活性。
        P1什么是紅籌架構(gòu)?紅籌架構(gòu)是中國境內(nèi)(不包含港澳臺(tái))企業(yè)為了尋求境外融資而搭建的一種境外控股架構(gòu)。
        中國境內(nèi)的公司通過在境外設(shè)立離岸公司,將境內(nèi)公司的資產(chǎn)注入或轉(zhuǎn)移至境外離岸法域如英屬維京群島、開曼群島等注冊(cè)特殊目的公司(SPV),從而實(shí)現(xiàn)境外控股公司在境外交易所上市融資之目的,其主營業(yè)務(wù)在境內(nèi),利潤也來源于境內(nèi),但分紅通過層層控股Z終流向了境外。
        隨著我國外商投資相關(guān)法律法規(guī)的演變,紅籌模式也不斷變換著具體操作形態(tài),以滿足境內(nèi)的監(jiān)管要求。
        整體而言,絕大部分紅籌模式都采取了在境外設(shè)立SPV,然后采取返程投資方式與境內(nèi)經(jīng)營主體建立控制關(guān)系,從而實(shí)現(xiàn)境外主體私募或公募融資的目的,兼具境外直接投資(ODI)和外商直接投資(FDI)雙重屬性。
        P2紅籌架構(gòu)的主要類型根據(jù)境外上市主體對(duì)境內(nèi)運(yùn)營資產(chǎn)、業(yè)務(wù)等的不同控制方式,紅籌架構(gòu)主要可分為股權(quán)控制模式和VIE控制模式。
        股權(quán)控制模式:某些紅籌企業(yè)境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體的主營業(yè)務(wù)屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中的允許類和鼓勵(lì)類的產(chǎn)業(yè),所處行業(yè)在政策上沒有外資持股比例限制,允許外商獨(dú)資或控股。
        因此可以直接通過股權(quán)控制模式搭建紅籌架構(gòu),進(jìn)而將境內(nèi)公司的權(quán)益納入合并報(bào)表。
        VIE控制模式:還有一些企業(yè)因其境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體的主營業(yè)務(wù)屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中的限制類和禁止類產(chǎn)業(yè),比如互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)、旅游、教育、娛樂等,外資企業(yè)無法直接通過股權(quán)層層控制的模式搭建紅籌架構(gòu),則一般利用一系列協(xié)議安排,將并未實(shí)際持股的境內(nèi)公司的權(quán)益合并到境外上市公司的報(bào)表體系內(nèi),實(shí)現(xiàn)對(duì)境內(nèi)企業(yè)的間接控制。
        因此這一模式也被稱為VIE模式,或者協(xié)議控制模式。
        該模式為新浪首創(chuàng),故又稱“新浪模式”。
        阿里巴巴、騰訊、京東、百度、360、網(wǎng)易、小米、美團(tuán)等知 名互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)也都是通過VIE架構(gòu)進(jìn)行境外上市的代表企業(yè)。
        P3股權(quán)控制模式下紅籌架構(gòu)的搭建01股權(quán)控制模式下紅籌架構(gòu)設(shè)置股權(quán)控制模式是指由境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體創(chuàng)始人在英屬維京群島(BVI)、開曼群島等地設(shè)立離岸公司,利用離岸公司收購境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體,以該離岸公司為融資平臺(tái)對(duì)外進(jìn)行融資,Z終實(shí)現(xiàn)該離岸公司境外上市目的。
        紅籌企業(yè)上市的架構(gòu)自上而下一般包括BVI公司、開曼公司(上市主體)、BVI公司(可有)、香港公司(必有)、外商獨(dú)資企業(yè),Z后是中國的運(yùn)營主體公司。
        對(duì)于每一層級(jí)公司的設(shè)置都有其特定的作用和目的。
        構(gòu)架設(shè)置對(duì)于架構(gòu)第 一層,可以是一個(gè)或多個(gè)BVI公司。
        這一層的BVI公司通常由境內(nèi)實(shí)際控制人、境外PE投資者及員工持股平臺(tái)構(gòu)成。
        在BVI注冊(cè)公司可規(guī)避其取得境外上市公司分紅或取得轉(zhuǎn)讓境外上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入時(shí)應(yīng)在中國境內(nèi)繳納的個(gè)人所得稅,同時(shí)BVI注冊(cè)公司實(shí)行認(rèn)繳制,無需實(shí)繳及驗(yàn)資,各種手續(xù)的辦理也更加便捷和有利于保護(hù)隱私。
        對(duì)于架構(gòu)第二層,絕大多數(shù)紅籌企業(yè)將上市/融資主體設(shè)立在開曼群島。
        相對(duì)于BVI公司,開曼公司因?yàn)槠涔局卫砗屯该餍韵鄬?duì)高而被境外大多數(shù)交易所所承認(rèn),而像美國和香港的交易所都明確不接受BVI公司作為上市主體。
        另外,開曼公司其注冊(cè)和后期維護(hù)手續(xù)簡單、維護(hù)成本低,稅負(fù)低,因此是作為上市主體的首 選。
        對(duì)于架構(gòu)第三層,BVI公司并非是必要的,設(shè)置的目的主要是在未來境外上市公司(開曼公司)賣殼或者處置底層資產(chǎn)和業(yè)務(wù)資產(chǎn)剝離時(shí),可通過轉(zhuǎn)讓該層BVI公司的股權(quán)來間接實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)讓,避免轉(zhuǎn)讓香港公司在香港產(chǎn)生納稅義務(wù)。
        如果是只為了紅籌上市則無需搭建該層。
        對(duì)于架構(gòu)第四層,一般在新加坡、香港等與中國境內(nèi)簽訂稅收協(xié)定或安排的國家或地區(qū)注冊(cè)成立,用于直接持有中國境內(nèi)外商獨(dú)資企業(yè)(WFOE)的股份,目的主要是從中國境內(nèi)企業(yè)取得的股息分紅可根據(jù)相關(guān)稅收協(xié)定(安排)享受5%的預(yù)提所得稅優(yōu)惠稅率,而不是其他一般境外企業(yè)適用的10%預(yù)提所得稅。
        因此,從shuiwuchouhua的層面上講,香港公司是必須設(shè)置的,主要是為了享受相關(guān)的稅收優(yōu)惠。
        對(duì)于架構(gòu)第五層,即香港公司在中國境內(nèi)注冊(cè)的外商獨(dú)資企業(yè)(WFOE),設(shè)置的目的是用來避開《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(以下簡稱10號(hào)令)中關(guān)于外資關(guān)聯(lián)收購的有關(guān)限制,完成WFOE與境內(nèi)運(yùn)營主體之間的聯(lián)結(jié),將境內(nèi)運(yùn)營主體的資產(chǎn)或權(quán)益注入擬上市主體開曼公司,聯(lián)結(jié)的方式通常為WFOE收購現(xiàn)有股東持有的境內(nèi)運(yùn)營主體的股權(quán)或者現(xiàn)有股東通過減資方式退出境內(nèi)運(yùn)營主體,Z終實(shí)現(xiàn)WFOE控股境內(nèi)運(yùn)營主體。
        對(duì)于架構(gòu)第六層,通常作為運(yùn)營主體公司(OPCO),持有相關(guān)運(yùn)營牌照,從事相關(guān)業(yè)務(wù)的運(yùn)營。
        02股權(quán)控制模式下紅籌架構(gòu)的搭建方式在股權(quán)控制模式下,完成紅籌架構(gòu)搭建Z為關(guān)鍵的步驟,即以并購的方式將境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體的股權(quán)或資產(chǎn)置入境外上市主體的控制之下。
        根據(jù)10號(hào)令第11條規(guī)定,境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司,應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批。
        然而,實(shí)務(wù)中,除了極少數(shù)國資背景個(gè)案以外,基本沒有成功取得商務(wù)部審批的關(guān)聯(lián)并購先例。
        因此,選擇股權(quán)控制模式的紅籌企業(yè)通常會(huì)采用一些手段規(guī)避“關(guān)聯(lián)交易”的審核。
        ①方式一:以境外身份通過外商獨(dú)資企業(yè)進(jìn)行收購(換身份)“關(guān)聯(lián)并購”的主要審核對(duì)象,是境內(nèi)主體以其在境外設(shè)立或者控制的公司并購在境內(nèi)與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司。
        如若相關(guān)主體不再擁有境內(nèi)身份,將不會(huì)觸發(fā)10號(hào)令11條規(guī)定中的“關(guān)聯(lián)并購”,從而規(guī)避10號(hào)令關(guān)于外資并購的限制。
        因此,在股權(quán)控制模式下,境內(nèi)自然人股東通常會(huì)選擇先移民,取得境外身份,然后在境外層層設(shè)立特殊目的公司(包括BVI公司、開曼公司、香港公司等)。
        實(shí)踐中,海底撈在港交所上市前張勇夫婦移民到新加坡、周黑鴨董事長周富裕之妻唐建芳取得瓦努阿圖共和國永 久公民等相關(guān)操作都是基于此目的。
        境內(nèi)自然人股東取得了境外身份后已屬于境外人士,其若直接通過香港公司收購境內(nèi)公司原則上不適用10號(hào)令第11條的規(guī)定,但在實(shí)務(wù)中商務(wù)部門在審批過程中仍會(huì)存在不同的理解,為避免由此帶來審批上的不確定性,一般在香港公司收購境內(nèi)資產(chǎn)時(shí)先設(shè)立WOFE,再通過WFOE收購境內(nèi)運(yùn)營公司股權(quán)(股權(quán)并購方式)或核心資產(chǎn)(資產(chǎn)并購方式),此時(shí)則屬于外商獨(dú)資企業(yè)的境內(nèi)再投資行為,在不涉及外資限制或禁止類的情形下,只需在市場監(jiān)督管理局辦理工商變更登記即可。
        收購境內(nèi)公司完成后,該模式下的紅籌架構(gòu)即搭建完成。
        ②方式二:提前引入第三方境外投資者(“兩步走”)根據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(10號(hào)令)相關(guān)規(guī)定可知,關(guān)聯(lián)并購審查的客體系非外商投資企業(yè),已設(shè)立的外商投資企業(yè)中方向外方轉(zhuǎn)讓股權(quán),不參照并購規(guī)定;不論中外方之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系,也不論外方是原有股東還是新進(jìn)投資者,均無需按照10號(hào)令中“關(guān)聯(lián)并購”相關(guān)規(guī)定進(jìn)行核查。
        因此,部分紅籌企業(yè)選擇“兩步走”的方式規(guī)避關(guān)聯(lián)并購的審核。
        先引入第三方境外投資者增資把境內(nèi)運(yùn)營公司變更為中外合資企業(yè)(JV),再由境內(nèi)自然人到境外搭建的特殊目的公司返程投資設(shè)立WFOE,由WFOE收購境內(nèi)股東和第三方境外投資者持有的JV的股權(quán),將JV變?yōu)閃FOE的全資子公司,實(shí)現(xiàn)直接持股模式的紅籌架構(gòu)搭建。
        關(guān)于第 一步中的外資收購比例,部分地方商務(wù)部門會(huì)認(rèn)為“兩步走”是規(guī)避關(guān)聯(lián)并購,會(huì)要求外資達(dá)到Z低比例,方能變更。
        因此做方案前,需要和境內(nèi)公司所在地商務(wù)部門溝通是否有Z低比例限制。
        P4協(xié)議控制模式下紅籌架構(gòu)的搭建01協(xié)議控制模式下紅籌架構(gòu)設(shè)置VIE架構(gòu)是紅籌模式的一種特殊形式,即利用VIE協(xié)議控制境內(nèi)企業(yè)的權(quán)益的形式代替直接控股或收購境內(nèi)資產(chǎn),Z終達(dá)到境內(nèi)權(quán)益間接在境外上市目的的控制模式。
        境外主要交易市場適用IFRS(國際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則),在IFRS下,VIE模式可以使用境外上市主體與境內(nèi)企業(yè)進(jìn)行合并報(bào)表,達(dá)到境內(nèi)權(quán)益間接上市的效果(我國政府目前對(duì)VIE為默許的態(tài)度)。
        與股權(quán)控制模式的Z大差別在于,外商獨(dú)資企業(yè)不能直接持有境內(nèi)運(yùn)營公司的股權(quán),而是通過VIE協(xié)議實(shí)現(xiàn)對(duì)境內(nèi)運(yùn)營公司(也稱VIE公司)的控制,從而達(dá)成將VIE公司的權(quán)益納入境外上市公司財(cái)報(bào)的目的。
        在這種模式下,VIE公司擁有相關(guān)業(yè)務(wù)的運(yùn)營牌照、取得實(shí)際業(yè)務(wù)經(jīng)營收入,外商獨(dú)資企業(yè)只能從事對(duì)外資沒有限制的比如研發(fā)之類的經(jīng)營活動(dòng),并通過與VIE公司簽訂的服務(wù)協(xié)議,為境內(nèi)企業(yè)提供壟斷性的技術(shù)、管理和咨詢等經(jīng)營服務(wù),取得特許權(quán)使用費(fèi)收入或服務(wù)費(fèi)收入,進(jìn)而將境內(nèi)企業(yè)全部或絕大部分收入轉(zhuǎn)移至外商獨(dú)資企業(yè),納入境外上市公司的合并財(cái)務(wù)報(bào)表中。
        02協(xié)議控制模式下紅籌架構(gòu)的搭建方式構(gòu)建VIE架構(gòu)前幾個(gè)步驟與股權(quán)控制架構(gòu)類似,即設(shè)立BVI公司、設(shè)立開曼公司、設(shè)立第二層BVI公司、設(shè)立香港公司、設(shè)立WFOE等。
        區(qū)別在于Z后一步,VIE架構(gòu)需簽署一系列控制協(xié)議,從而實(shí)現(xiàn)利潤的轉(zhuǎn)移,具體操作如下:WFOE簽署一系列協(xié)議控制VIE公司(境內(nèi)權(quán)益公司,即境內(nèi)的實(shí)際經(jīng)營主體),而這個(gè)VIE公司作為境內(nèi)的經(jīng)營實(shí)體,它的股東全部是國內(nèi)的自然人或機(jī)構(gòu)。
        這些協(xié)議包括但不限于貸款協(xié)議、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議、獨(dú) 家顧問服務(wù)協(xié)議、資產(chǎn)運(yùn)營控制協(xié)議、認(rèn)股權(quán)協(xié)議、投票權(quán)協(xié)議等。
        簽署這一系列的控制協(xié)議后,按照IFRS的規(guī)則,作為經(jīng)營實(shí)體的VIE實(shí)體實(shí)質(zhì)上已經(jīng)可以被WFOE控制并納入合并報(bào)表。
        因?yàn)閂IE實(shí)體在股權(quán)上仍為境內(nèi)控制,所以它也就可以在中國境內(nèi)開展外資禁入的業(yè)務(wù)。
        但在美國和香港等境外交易所看來,他又是開曼公司實(shí)際控制的公司,也就因而認(rèn)可了開曼公司作為上市主體 。
        紅籌架構(gòu)搭建是一系列境內(nèi)外動(dòng)作的組合。
        對(duì)于初創(chuàng)企業(yè)而言,騰博建議企業(yè)首輪融資之前完成是否搭建紅籌架構(gòu)的論證及架構(gòu)的實(shí)際搭建(如需);對(duì)于已進(jìn)行過境內(nèi)融資的企業(yè),建議應(yīng)就上市主體的變更及紅籌架構(gòu)的搭建所涉問題和成本進(jìn)行充分論證,之后再?zèng)Q定是否實(shí)施“外翻”搭建紅籌架構(gòu)。
        根據(jù)項(xiàng)目復(fù)雜程度,紅籌架構(gòu)搭建通常需一至數(shù)月不等,且通常需要聘請(qǐng)專 業(yè)中介機(jī)構(gòu)完成境內(nèi)外特殊目的公司設(shè)立、境外投資ODI備案、37號(hào)文登記以及相關(guān)交易文件起草等工作。

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