四、國資委審批或備案 如果海外投資主體是國有企業(yè)的，則還會(huì)涉及國資委的審批或備案。
根據(jù)《國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于加強(qiáng)中央企業(yè)境外投資管理有關(guān)事項(xiàng)的通知》第六條規(guī)定，屬于企業(yè)主業(yè)的境外投資項(xiàng)目要報(bào)國資委備案，非主業(yè)境外投資項(xiàng)目須報(bào)國資委審核。
又根據(jù)《市屬國有企業(yè)股權(quán)投資管理暫行規(guī)定》第十條規(guī)定，國有企業(yè)進(jìn)行境外股權(quán)投資和海外并購融資跨境擔(dān)保的，應(yīng)按內(nèi)部決策程序?qū)徸h，經(jīng)所出資企業(yè)審核后，由所出資企業(yè)報(bào)市國資委審批。
五、海外并購融資跨境擔(dān)保外匯管理 海外投資和并購可能需要大量資金，部分甚至大部分并購資金都是通過向國外銀行貸款的方式實(shí)現(xiàn)的，因此，在向境外銀行貸款時(shí)，還可能涉及境內(nèi)企業(yè)為其境外設(shè)立的特殊目的公司向境外銀行的貸款提供跨境擔(dān)保。
根據(jù)《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》，跨境擔(dān)保是指擔(dān)保人向債權(quán)人書面作出的、具有法律約束力、承諾按照擔(dān)保合同約定履行相關(guān)付款義務(wù)并可能產(chǎn)生資金跨境收付或資產(chǎn)所有權(quán)跨境轉(zhuǎn)移等國際收支交易的擔(dān)保行為。
在海外并購交易中涉及的跨境擔(dān)保更多采取內(nèi)保外貸的擔(dān)保模式，內(nèi)保外貸是指擔(dān)保人注冊(cè)地在境內(nèi)、債務(wù)人和債權(quán)人注冊(cè)地均在境外的跨境擔(dān)保。
擔(dān)保人為企業(yè)的，應(yīng)在簽訂擔(dān)保合同后15個(gè)工作日內(nèi)到所在地外匯局辦理內(nèi)保外貸簽約登記手續(xù)。
擔(dān)保合同主要條款發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理內(nèi)保外貸簽約變更登記手續(xù)。
如發(fā)生內(nèi)保外貸履約，擔(dān)保企業(yè)可憑擔(dān)保登記文件直接到銀行辦理擔(dān)保履約項(xiàng)下購匯及對(duì)外支付。
擔(dān)保人還應(yīng)當(dāng)理對(duì)外債權(quán)登記手續(xù)。
六、并購交易中的非常規(guī)盡職調(diào)查手段與方法 盡職調(diào)查，在別的行業(yè)看來一下子不能準(zhǔn)確理解它的含義，但是在金融投資圈，相信每個(gè)人都知道盡職調(diào)查，不錯(cuò)，銀行要放貸給一個(gè)企業(yè)，要對(duì)這家企業(yè)進(jìn)行必要的盡職調(diào)查；投資機(jī)構(gòu)投資一家企業(yè)也要對(duì)這家企業(yè)做全面的盡職調(diào)查，并購方企業(yè)要整合被并購方企業(yè)，更要對(duì)目標(biāo)企業(yè)做深刻的盡職調(diào)查。
但是有一點(diǎn)我們要明白，那就是要在中國這個(gè)獨(dú)特的大環(huán)境下對(duì)一家企業(yè)做出符合真實(shí)情況的盡職調(diào)查太困難了，尤其是當(dāng)這家企業(yè)是非上市公司時(shí)，不是別有用心，而是中國特色使然。
筆者是專業(yè)從事并購交易的，在中國各種并購整合交易剛剛起步，正處于初級(jí)階段，在并購交易中，盡職調(diào)查占有非常重要的地位，可以說沒有盡職調(diào)查，就沒有并購之后整合的基礎(chǔ)，況且并購中的盡職調(diào)查還直接關(guān)系到并購價(jià)格的確定、并購雙方談判的依據(jù)、并購風(fēng)險(xiǎn)的控制等等。
因此在筆者所總結(jié)提煉的中國企業(yè)并購戰(zhàn)術(shù)體系中，盡職調(diào)查可以說起到承上啟下的獨(dú)特作用，承上是說并購中的盡職調(diào)查可以印證并購戰(zhàn)略的正確與必要，啟下是指并購中的盡職調(diào)查為接下來的并購談判、估值、整合打下堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。
鑒于盡職調(diào)查的特殊重要性，大多數(shù)投資相關(guān)人士都曉得并經(jīng)常開展各種盡職調(diào)查活動(dòng)，但是久而久之，盡職調(diào)查變成了一種類似“例行公事”一樣的形式工作，當(dāng)然逐漸也就失去了盡職調(diào)查原本最初的作用，從而變得可有可無，我要說的是做盡職調(diào)查，要注重內(nèi)在的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，而不要按部就班的進(jìn)行“流水式作業(yè)”。
我們大家都知道在做盡職調(diào)查之前，我們通常都會(huì)列出一份詳細(xì)的調(diào)查清單，上面羅列了很多要逐一核實(shí)調(diào)閱的文件與證明等。
可以說在一定程度上，正是這份格式化的清單導(dǎo)致了盡職調(diào)查的流水化作業(yè)，一切都類似于走一道形式。
我的建議是調(diào)查清單要有，但是要由并購?fù)顿Y方根據(jù)此次交易的個(gè)性與實(shí)際情況制定一份個(gè)性化的清單，也就是哪些內(nèi)容需要調(diào)查，哪些內(nèi)容不需要過多調(diào)查，哪些內(nèi)容必須要一五一十、一字不落地認(rèn)真查證，不能為了調(diào)查而調(diào)查。
我們做調(diào)查是為了真的找出問題并解決問題，而不是為了提交一份全面詳細(xì)的盡職調(diào)查報(bào)告。
閑話少說，下面我把自己認(rèn)為可行并在并購?fù)顿Y實(shí)踐中屢試不爽的一些非常規(guī)盡職調(diào)查技巧與方法做一分享，這些方式方法可能在常人看來不合規(guī)距，甚至是不屑，但是卻很有效。
1、zuihao的調(diào)查是潛伏在“敵人”內(nèi)部 前一段時(shí)間，由電視劇《潛伏》引發(fā)的諜戰(zhàn)劇潮流一波接一波。
潛伏是個(gè)高難度的技術(shù)活兒，做并購盡職調(diào)查就是要潛伏，因?yàn)檫@是為了保證投資人的利益和對(duì)被投企業(yè)的負(fù)責(zé)任，深入內(nèi)部，讓一切都保持原生態(tài)。
這樣的“調(diào)查”甚至不叫調(diào)查，而是叫“赤裸裸的直面”，一切都擺在明面上。
如果“潛伏”的夠久、夠深，再隱秘的問題與細(xì)節(jié)都能看得清清楚楚，潛伏到被投企業(yè)里做盡職調(diào)查最直接的方式就是找信得過的人應(yīng)聘到被投企業(yè)里面。
就是類似于港片臥底那種，這種潛伏的調(diào)查方式很直接，也很有效，但是要注意保密，還要防止?jié)摲吮粚?duì)方收買，反過來做一些對(duì)投資方不利的事情。
2、“敵為我用”將大大提高盡職調(diào)查效率 如果不能成功打入“敵人”內(nèi)部，來一招“敵為我用”也是很奏效的。
簡單來說就是在做并購?fù)顿Y之前就通過各種渠道挖來被投企業(yè)的一些內(nèi)部人員，這些人員越關(guān)鍵越好，這些人員可能不用直接參與盡職調(diào)查活動(dòng)，只是在暗中幫助操作就已足夠。
這樣的操作手法可以省去投資方許多的調(diào)查工作，同時(shí)又可以大大提高調(diào)查的效率，當(dāng)然這種調(diào)查方式也有弊端，那就是對(duì)方企業(yè)的內(nèi)部人員可能會(huì)出于道德或某些制度與法規(guī)的約束而不能很好的配合投資方開展的盡職調(diào)查活動(dòng)。
3、在做正式盡職調(diào)查之前多做外圍調(diào)查 可能有些人聽過“外圍盡職調(diào)查”這個(gè)詞，有的人沒有聽過。
外圍調(diào)查顧名思義就是多從外圍主動(dòng)地向內(nèi)部調(diào)查信息，而不是從內(nèi)部被動(dòng)的調(diào)查一些信息。
被動(dòng)獲得的一些信息可能被加工過，不夠原生態(tài)，自然就不夠真實(shí)可靠。
其實(shí)做并購?fù)顿Y有很多種外圍調(diào)查的方式方法，比如以其他的身份與被投企業(yè)的上下游企業(yè)接觸溝通、去相關(guān)的協(xié)會(huì)部門查詢了解、與曾在被投企業(yè)任職的員工成為朋友側(cè)面打聽、沒事找借口多與被投企業(yè)的看大門的大叔、保潔大姐聊聊天等等。
如運(yùn)用得當(dāng)，這些外圍調(diào)查的渠道都可以幫助你得到你想要的真正信息。
4、做盡職調(diào)查要信奉“于細(xì)微處見真實(shí)” 我一直把從事盡職調(diào)查的工作人員叫做“商業(yè)偵探”。
其實(shí)這一點(diǎn)也不夸張，做調(diào)查的人就應(yīng)該有偵探那種“與細(xì)微處見真實(shí)”的特殊本領(lǐng)。
一些最細(xì)小、最不起眼的地方、隨便的一件事、隨口而出的一句話，這些都可以成為投資方盡職調(diào)查人員的“采集素材”。
因?yàn)檫@些原生態(tài)的信息素材的背后就是你想要的最真實(shí)的信息。
做盡職調(diào)查的人員不要總是一本正經(jīng)、煞有架勢(shì)地去訪談、去收集呈上來的文件，多留意一些被投企業(yè)不經(jīng)意、很自然的信息流露才是更重要的。
以上幾點(diǎn)是我經(jīng)過研究實(shí)踐后對(duì)并購?fù)顿Y盡職調(diào)查的一些真實(shí)想法，可能你會(huì)覺得我一點(diǎn)也不專業(yè)，有點(diǎn)野路子，但我想說的是我不想那么“科班制”，我認(rèn)為真正的盡職調(diào)查也不能走尋常路，因?yàn)檫@是在中國，這里的企業(yè)的盡職調(diào)查就應(yīng)該符合這里的實(shí)際特色。
并購精細(xì)化：掌握并購成本控制術(shù) 最近在忙一個(gè)項(xiàng)目，一直沒有時(shí)間寫作并購經(jīng)驗(yàn)，我執(zhí)著的認(rèn)為只有實(shí)踐加思考才能出真知，其實(shí)，我的許多并購靈感都是在并購實(shí)際操作過程中迸發(fā)的，就拿剛結(jié)束的這個(gè)并購案子來說，給我最大的一個(gè)感受就是，我們?cè)谧霾①彽臅r(shí)候，尤其是作為買方的并購方企業(yè)，在保證并購交易順利進(jìn)行的同時(shí)，一定要注意控制并購過程中的各種成本。
眾所周知，企業(yè)并購是為了增加企業(yè)自身價(jià)值的，是為了追求正面效益的，但是如果并購方企業(yè)不掌握一定的并購成本控制技巧的話，那么并購的最終結(jié)果將會(huì)令你大吃一驚。
在日常的企業(yè)經(jīng)營管理中，我們都知道有成本控制與管理，“細(xì)節(jié)決定成敗”理念也一度風(fēng)靡一時(shí)，但是中國企業(yè)在精益化、細(xì)節(jié)化這方面做的還很不夠，比起日本、德國企業(yè)來，我們還有很多要學(xué)習(xí)的地方，我要說的是企業(yè)的精益化、細(xì)節(jié)化理念在并購交易管理中同樣適用，而且還應(yīng)該大力提倡。
對(duì)于并購過程中的各種成本控制術(shù)，在我的并購戰(zhàn)術(shù)體系中占有很重要的篇幅，并購是一個(gè)高回報(bào)高風(fēng)險(xiǎn)，也是一個(gè)高成本的企業(yè)交易活動(dòng)，要想控制好并購交易中的成本，我們首先需要明白企業(yè)并購的成本都有哪些，然后再依次找出應(yīng)對(duì)之策，一般來說，在企業(yè)進(jìn)行并購的過程中會(huì)有以下幾方面主要成本支出： 首先是并購交易成本，也就是并購雙方協(xié)議價(jià)格，作為并購方，并購交易成本是最主要的成本支出，這個(gè)成本支出多少取決于雙方談判博弈的結(jié)果，其中對(duì)并購交易價(jià)格影響較大的因素有并購前目標(biāo)企業(yè)信息掌握程度、并購談判的籌碼多少以及所選擇的價(jià)值評(píng)估機(jī)構(gòu)及其方法等等； 其次是中介費(fèi)用，一般大中型的并購交易都需要有專業(yè)的中介機(jī)構(gòu)參與，具體包括財(cái)務(wù)顧問、會(huì)計(jì)師、律師、評(píng)估師等，有的并購交易還需要額外的專業(yè)中介機(jī)構(gòu)人員，比如xingyezhuanjia、技術(shù)專家等，這些短期外聘的中介機(jī)構(gòu)人員需要一筆不菲的成本支出； 第三是并購之后的整合成本，值得強(qiáng)調(diào)的是很多并購方企業(yè)往往把整合成本給忽略掉，認(rèn)為整合不需要太多的成本開支，是順其自然的事情，這是一個(gè)嚴(yán)重的誤區(qū)，鑒于整合對(duì)于并購交易的重要性，我可以毫不夸張的說，有的并購交易整合成本要遠(yuǎn)比并購交易本身的成本要高出很多； 最后是除去以上三個(gè)主要成本以外的其他成本支出，比如信息獲取成本、并購融資成本、稅務(wù)成本、機(jī)會(huì)成本、公關(guān)溝通成本、差旅、工商變更等等一些小的成本支出，千萬不要小看這些小開支，累計(jì)起來沒準(zhǔn)會(huì)讓你大驚失色，另外中國企業(yè)的海外跨國并購交易會(huì)有更多意想不到的成本支出。
了解了并購交易的幾種重要的成本支出來源，我們就要本著成本最小化、利益最大化的宗旨和原則，來學(xué)習(xí)和掌握并購交易的成本控制術(shù)，下面從我的并購戰(zhàn)術(shù)體系中給出幾個(gè)控制并購交易成本的措施和建議，以作分享交流。
七、中企海外并購八大失敗案例1、中投投資黑石和摩根士丹利 2007年5月，中投公司斥資約30億美元以29.605美元/股的價(jià)格購買黑石近10%的股票。
隨著國際金融環(huán)境的惡化，直至2008年10月，中投公司在黑石集團(tuán)上的投資浮虧已經(jīng)達(dá)到25億美元，浮虧為初始投資額的2/3。
2007年底，中投公司又購買了摩根士丹利56億美元面值的到期強(qiáng)制轉(zhuǎn)股債券，占摩根士丹利當(dāng)時(shí)股本的9.86%。
由于金融危機(jī)不斷升級(jí)，摩根士丹利股價(jià)大幅下跌，交易賬面浮虧30億美元左右。
此外，中投還投資雷曼兄弟發(fā)行的衍生債券，2008年9月受其拖累被凍結(jié)資金高達(dá) 54億美元。
2、中鋁收購力拓 經(jīng)過三個(gè)多月的拉鋸戰(zhàn),中國鋁業(yè)以195億美元注資力拓，打算將力拓的股份增加至 19%的計(jì)劃終于以分手告終。
2009年6月5日力拓集團(tuán)董事會(huì)宣布撤銷對(duì)2月12日宣布的雙方合作推薦,力拓并為此而向中鋁支付1.95億美元分手費(fèi)。
中鋁注資力拓的計(jì)劃一直成為國際財(cái)經(jīng)圈關(guān)注的焦點(diǎn),因?yàn)檫@是迄今為止中國企業(yè)最大規(guī)模的海外投資,澳洲以及西方國家是否放行,是觀察西方社會(huì)如何對(duì)待中國企業(yè)走出去的一次重要zhibiao。
中鋁顯然是低估了政治干預(yù)的影響力，沒有汲取中海油收購美國優(yōu)尼科公司的失敗教訓(xùn)。
3、平安投資富通 2008年11月，中國平安宣布斥資約18.1億歐元折合人民幣238.7億元購買以經(jīng)營銀行及保險(xiǎn)業(yè)務(wù)為主的國際金融服務(wù)提供商富通集團(tuán)9501萬股股份，約占總股本的4.18%，成為其最大單一股東。
由于前期缺少對(duì)富通凈資產(chǎn)預(yù)判的經(jīng)驗(yàn)特別是缺少對(duì)于金融危機(jī)對(duì)西方金融機(jī)構(gòu)影響的估計(jì)，這筆曾經(jīng)讓人興奮的海外投資，卻讓平安遭遇滑鐵盧。
就在平安收購富通后不久，富通集團(tuán)轟然倒塌。
中國平安的投資最少的時(shí)候僅剩下不到30%。
4、TCL收購湯姆遜 2004年7月，TCL多媒體并購法國湯姆遜公司彩電業(yè)務(wù)，雙方合資成立TCL湯姆遜公司。
同一年，TCL集團(tuán)還閃電般地并購了法國阿爾卡特的移動(dòng)業(yè)務(wù)。
結(jié)果前者持續(xù)虧損，后者在合資僅一年后就以失敗告終。
導(dǎo)致TCL集團(tuán)出現(xiàn)虧損的主要原因有兩個(gè)：一是歐洲的運(yùn)營成本高、尤其是員工成本很高，而彩電行業(yè)一直處于低利潤時(shí)期;另外在歐洲，液晶電視的銷售量增長快于其他任何地方，但是TCL集團(tuán)卻繼續(xù)大量生產(chǎn)普通顯像管電視機(jī)，歐洲市場(chǎng)已經(jīng)為TCL集團(tuán)帶來了24億港元的損失。
5、中海油并購優(yōu)尼科 2005年6月23日,中海油宣布以要約價(jià)185億美元收購美國老牌石油企業(yè)優(yōu)尼科石油公司。
單筆投資額大是國有企業(yè)跨國并購的一大特點(diǎn)，這跟它們擁有比較好的金融支持甚至政府支持相關(guān)，它們把這一優(yōu)勢(shì)發(fā)揮得也比較充分。
當(dāng)然，這也為它們的某些并購增添了麻煩：有時(shí)候，僅僅因?yàn)椤板X的顏色”就讓交易泡湯：中海油并購優(yōu)尼科失敗的一個(gè)主要原因就在于此。
6、民生銀行收購美國聯(lián)合銀行 此前投資1.29億美元、購得美國聯(lián)合銀行9.9%股份的民生銀行，2008年3月提出收購要約，股份提至19.9%，以保護(hù)其初始投資，并擴(kuò)大在美國市場(chǎng)的地盤。
但根據(jù)當(dāng)?shù)胤桑①彿綗o論怎么增持，都無法取得控股權(quán)。
一般到20%之下還行，20%之上的困難就比較大。
民生銀行行長洪琦后來總結(jié)說：“首先是他們的政治性太強(qiáng)。
投行跟你說，律師跟你說，人家是想把業(yè)務(wù)做成，成不成是你的事，他要拿手續(xù)費(fèi)。
”7、四川騰中收購悍馬 2009年6月初，正當(dāng)美國iye通用汽車公司遭遇破產(chǎn)危機(jī)之時(shí)，地處中國西部四川一家名為騰中重工的民營企業(yè)宣布，已與通用公司達(dá)成了收購悍馬的初步協(xié)議。
2010年2月25日，通用與騰中先后發(fā)表聲明證實(shí)，收購交易失敗。
至此，自去年以來炒得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的騰中重工“馭馬”事件，終于塵埃落定。
失敗原因眾說紛紜，中國首位研究汽車產(chǎn)業(yè)的應(yīng)用經(jīng)濟(jì)學(xué)博士后研究員喬梁表示，購買一個(gè)品牌無非三個(gè)目的：技術(shù)、管理經(jīng)驗(yàn)、市場(chǎng)。
很明顯，已經(jīng)不適應(yīng)當(dāng)今社會(huì)主流發(fā)展方向的悍馬早已不具備這些要素了。
8、上汽控股雙龍 2004年上汽集團(tuán)出資5億美元控股韓國雙龍汽車公司，然而上汽對(duì)韓國國內(nèi)復(fù)雜的法律環(huán)境、勞資糾紛估計(jì)不足，又缺乏管理韓國企業(yè)的國際性人才，結(jié)果導(dǎo)致當(dāng)初設(shè)想中的技術(shù)合作、技術(shù)引進(jìn)毫無蹤影，“韓國公司中國化”的計(jì)劃也成為泡影。
付出的代價(jià)就是雙龍破產(chǎn)，并為它的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
同時(shí)雙龍汽車的主打產(chǎn)品是SUV和中高端轎車，且市場(chǎng)主要偏重于西歐和北美地區(qū)，因此受全球金融風(fēng)暴沖擊明顯。
5年賠20多億，就是上汽最后的收獲。
9、中化國際收購韓泰煉油公司 2003年10月，泰國國家石油公司曾許諾向中化集團(tuán)zhuanrang泰國最大、利潤最高的石油精煉廠35%的股份。
但最終泰國方面沒有履行諾言，中化集團(tuán)則將目光從泰國轉(zhuǎn)向韓國。
2004年6月和韓國仁川煉油公司簽署一份排他性諒解備忘錄，2005年國務(wù)院原則同意，最后卻遭到仁川煉油廠的最大債權(quán)人———花旗銀行海外資產(chǎn)管理公司的反對(duì)。
花旗開出7.7億美元收購仁川煉廠的價(jià)格，比中化集團(tuán)的5.6億美元高出2.2億美元。
中化國際管理人員將失敗歸結(jié)于韓國市場(chǎng)的限制。
八、中國企業(yè)海外并購中常見的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn) 并購活動(dòng)通常分為項(xiàng)目啟動(dòng)、談判、整合和退出四個(gè)環(huán)節(jié)，稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)存在于上述每個(gè)環(huán)節(jié)當(dāng)中。
我們擬對(duì)中國企業(yè)海外并購各環(huán)節(jié)中經(jīng)常遇到的或容易被忽視的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析，并提出相應(yīng)的應(yīng)對(duì)策略。
(一)未實(shí)施詳盡的稅務(wù)盡職調(diào)查是產(chǎn)生海外稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的重要誘因 在一項(xiàng)并購活動(dòng)的初期，投資者通常需要對(duì)被投資公司進(jìn)行盡職調(diào)查。
調(diào)查的范圍可能涵蓋財(cái)務(wù)、稅務(wù)、商務(wù)、法務(wù)等領(lǐng)域。
調(diào)查的目的在于識(shí)別目標(biāo)公司歷史經(jīng)營期間的潛在風(fēng)險(xiǎn)，以幫助投資者對(duì)目標(biāo)公司的運(yùn)營狀況進(jìn)行評(píng)估。
尤其在一項(xiàng)股權(quán)并購交易當(dāng)中，買方可能會(huì)繼承被收購公司所有歷史稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
同時(shí)，盡職調(diào)查的結(jié)果常常也是買賣雙方交易收購協(xié)議條款及價(jià)格的談判籌碼之一。
中國投資者海外并購稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別與管控，首先就在于是否對(duì)目標(biāo)公司展開詳盡的稅務(wù)盡職調(diào)查。
在實(shí)務(wù)當(dāng)中，不少中國企業(yè)的管理人員由于對(duì)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的防范意識(shí)不強(qiáng)，常常忽略稅務(wù)盡職調(diào)查的重要性。
導(dǎo)致在交易還未進(jìn)入正式交割階段，就已經(jīng)存在可能導(dǎo)致未來經(jīng)濟(jì)利益損失的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
比如，中國公司如果希望收購美國公司，不能僅根據(jù)我國對(duì)有限責(zé)任公司的稅務(wù)處理來理解美國的有限責(zé)任公司稅務(wù)責(zé)任，否則就有可能忽略相關(guān)的稅務(wù)影響從而導(dǎo)致潛在的合規(guī)性風(fēng)險(xiǎn)。
美國公司最常見的法律形式包括有限責(zé)任公司(LimitedLiabilityCompany,LLC)和股份有限公司(Corporation)。
從美國聯(lián)邦所得稅的稅務(wù)屬性來看，通常情況下，LLC不直接負(fù)有美國聯(lián)邦所得稅的納稅義務(wù)，Corporation則默認(rèn)作為獨(dú)立納稅實(shí)體進(jìn)行納稅。
LLC本身的稅務(wù)屬性取決于其股東的數(shù)量，通常情況下，單一股東的LLC從美國聯(lián)邦所得稅的角度被視同為“稅務(wù)穿透體(ADisregardedEntity)”，即該LLC與母公司屬于同一個(gè)納稅實(shí)體，由母公司進(jìn)行美國聯(lián)邦所得稅的申報(bào);若LLC存在兩個(gè)或以上股東時(shí)，該LLC從美國聯(lián)邦所得稅的角度被視同為“合伙企業(yè)(APartnership)”進(jìn)行納稅，即LLC應(yīng)當(dāng)根據(jù)美國聯(lián)邦所得稅法對(duì)合伙企業(yè)的規(guī)定報(bào)送相關(guān)的納稅申報(bào)表，將其應(yīng)稅所得按照約定的比例分?jǐn)傊梁匣锶藢用娌⒂珊匣锶诉M(jìn)行納稅。
然而，LLC也可以對(duì)其美國聯(lián)邦所得稅稅務(wù)屬性做出選擇，即可選擇按照類似Corporation的獨(dú)立納稅實(shí)體屬性進(jìn)行美國聯(lián)邦所得稅稅務(wù)申報(bào)。
由上可以看出，美國公司的稅收屬性對(duì)中國公司收購后的美國聯(lián)邦所得稅納稅和申報(bào)義務(wù)將產(chǎn)生不同的影響，如中國公司直接收購美國LLC，則中國公司將可能直接在美國產(chǎn)生納稅義務(wù)。
另一方面，收購LLC也可以帶來相應(yīng)的稅收利益。
比如，中國公司全資收購美國LLC時(shí)若通過銀行的收購貸款解決融資問題，其產(chǎn)生的部分利息費(fèi)用在符合美國稅法的相關(guān)規(guī)定情況下，可用于抵減LLC的應(yīng)稅所得，進(jìn)而降低在美國的稅負(fù)。
同時(shí)，從美國聯(lián)邦所得稅的角度出發(fā)，收購稅務(wù)屬性為“稅務(wù)穿透體”或“合伙企業(yè)”的LLC將被視同為資產(chǎn)收購，相關(guān)收購溢價(jià)可以被分?jǐn)傊敛煌愋偷馁Y產(chǎn)從而提高資產(chǎn)的美國聯(lián)邦所得稅的計(jì)稅基礎(chǔ)。
收購后，可以按照增值之后的資產(chǎn)計(jì)稅基礎(chǔ)計(jì)提折舊和攤銷，并進(jìn)行稅前扣除。
若該收購形成商譽(yù)，則該商譽(yù)也可以按15年的期限進(jìn)行攤銷并在計(jì)算美國聯(lián)邦所得稅時(shí)進(jìn)行稅前扣除。
若中國企業(yè)并不知曉這些規(guī)定，未準(zhǔn)確申報(bào)稅前扣除，則會(huì)因此損失應(yīng)得利益，從而導(dǎo)致稅務(wù)成本的上升。
可見，在并購國外公司之前，做好充分的稅務(wù)盡職調(diào)查是一個(gè)必要步驟。
(二)不合理的股權(quán)架構(gòu)有可能導(dǎo)致利潤匯回中國時(shí)產(chǎn)生額外的稅務(wù)成本 在企業(yè)海外并購過程中，投資股權(quán)架構(gòu)的搭建是提升投資收益的重要手段之一，也是各個(gè)階段中受到中國“走出去”企業(yè)關(guān)注最多的方面之一。
合理的股權(quán)架構(gòu)不但有助于降低境外利潤匯回中國時(shí)的稅務(wù)成本，同時(shí)也對(duì)中國企業(yè)在境外的整體布局、區(qū)域業(yè)務(wù)管理、跨境資金調(diào)配、未來業(yè)務(wù)整合與剝離提供了一定靈活性。
在設(shè)計(jì)投資控股架構(gòu)過程中，必須同時(shí)考慮境外稅法與中國稅法的協(xié)調(diào)性。
1.境外稅法以及雙邊稅收協(xié)定(安排)的影響。
股權(quán)投資架構(gòu)所涉及的境外稅收影響主要取決于被收購運(yùn)營公司所在國家(地區(qū))以及中間控股公司(如有)所在國家(地區(qū))的稅收法規(guī)以及相關(guān)國家(地區(qū))所簽訂的雙邊或多邊稅收協(xié)定。
中國公司在海外投資的過程當(dāng)中，通常會(huì)選擇中國香港、新加坡、盧森堡、英國等國家(地區(qū))作為中間控股公司所在地。
這些國家(地區(qū))從稅務(wù)的角度普遍對(duì)一些符合條件的被動(dòng)收入(PassiveIncome)不征收或征收相對(duì)較低的所得稅，且往往擁有較為廣泛的稅收協(xié)定(安排)網(wǎng)絡(luò)。
如中國香港、英國均對(duì)境外取得的股息所得不征所得稅，對(duì)向境外支付的股息也不征收預(yù)提所得稅;盧森堡對(duì)來源于境外子公司的符合參股豁免條件的股息所得不征收所得稅，而其國內(nèi)稅法同時(shí)規(guī)定了盧森堡公司向與盧森堡簽有雙邊稅收協(xié)定的國家的稅收居民支付股息亦無需繳納盧森堡股息預(yù)提所得稅。
上述國家(地區(qū))是較多中國公司選擇的中間控股公司所在地，但若盲目在上述國家(地區(qū))設(shè)立中間控股公司用以收購境外目標(biāo)公司，則可能給中國公司帶來額外的稅收成本。
仍以中國公司收購美國公司為例，某內(nèi)地電信企業(yè)在美國收購一家技術(shù)研發(fā)公司(法律形式為Corporation)。
由于聽說中國內(nèi)地企業(yè)常常以中國香港、新加坡的公司作為控股平臺(tái)以達(dá)到稅收優(yōu)化的目的，該電信企業(yè)選擇設(shè)立香港公司作為收購平臺(tái)。
然而，該企業(yè)未了解到，由于美國與中國香港之間并未簽訂雙邊稅收協(xié)定，美國公司向中國香港公司支付股息需按美國國內(nèi)稅法代扣代繳30%的預(yù)提所得稅。
如果由中國內(nèi)地公司直接收購美國公司，則根據(jù)美國和中國簽訂的雙邊稅收協(xié)定，對(duì)股息所得征收的美國預(yù)提所得稅稅率一般可降為10%。
2.國際稅收規(guī)則變化的影響。
保持對(duì)東道國稅收法規(guī)及全球稅務(wù)規(guī)則動(dòng)態(tài)的持續(xù)關(guān)注在對(duì)外投資的過程中也十分重要。
以2014年9月經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織(OECD)發(fā)布的稅基侵蝕與利潤轉(zhuǎn)移(BEPS)最新工作成果為背景，shijiegeguo都在不斷加強(qiáng)跨境稅收管理，以遏制跨國公司對(duì)本國稅收的侵蝕。
如BEPS行動(dòng)計(jì)劃第2項(xiàng)行動(dòng)計(jì)劃“混搭錯(cuò)配安排”的工作成果，旨在打擊企業(yè)利用混合工具規(guī)避納稅義務(wù)的行為。
在隨后短短幾個(gè)月內(nèi)，法國、德國等多個(gè)國家開始采取相應(yīng)的單邊行動(dòng)。
此外，英國、日本、新西蘭等國也紛紛開始考慮對(duì)涉及混合工具的稅收法規(guī)進(jìn)行修訂。
在全球并購領(lǐng)域，許多交易團(tuán)隊(duì)已經(jīng)針對(duì)最新的國際稅收動(dòng)態(tài)考慮對(duì)交易架構(gòu)進(jìn)行必要的調(diào)整，而如果投資團(tuán)隊(duì)在這一期間仍然參照BEPS行動(dòng)計(jì)劃展開之前的思路將傳統(tǒng)混合工具納入交易安排中，不但無法達(dá)成節(jié)稅的效果，還可能產(chǎn)生不必要的架構(gòu)搭建成本，并帶來稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
3.中國國內(nèi)稅法對(duì)股權(quán)架構(gòu)的影響。
在海外并購當(dāng)中，企業(yè)常常陷入這樣一種誤區(qū)，即將海外并購的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)完全等同于海外稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
在實(shí)踐中，企業(yè)將精力全部投入到海外稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的評(píng)估，卻忽視了對(duì)中國稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的評(píng)估和管理。
以境外所得稅收抵免為例：某中國企業(yè)在收購某大型海外集團(tuán)時(shí)，針對(duì)目標(biāo)集團(tuán)在中國境外的運(yùn)營實(shí)體進(jìn)行了詳盡的架構(gòu)籌劃，但是沒有注意到目標(biāo)集團(tuán)下的中國子公司，在收購后形成了“中國母公司-外國子公司-中國孫公司”的“三明治”架構(gòu)。
其中，該中國母公司與孫公司均適用25%的企業(yè)所得稅稅率，中國孫公司向外國子公司支付股息可享受5%的股息預(yù)提所得稅優(yōu)惠稅率，外國子公司(即中間控股公司)收到股息及支付股息在當(dāng)?shù)囟紵o需繳納所得稅。
根據(jù)中國《企業(yè)所得稅法》第二十四條和《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)境外所得稅收抵免有關(guān)問題的通知》(財(cái)稅[2009]125號(hào))，“居民企業(yè)從其直接或者間接控制的外國企業(yè)分得的來源于中國境外的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，外國企業(yè)在境外實(shí)際繳納的所得稅稅額中屬于該項(xiàng)所得負(fù)擔(dān)的部分，可以作為該居民企業(yè)的可抵免境外所得稅稅額，在本法第二十三條規(guī)定的抵免限額內(nèi)抵免。
”由于中國孫公司在中國繳納的企業(yè)所得稅不屬于“在中國境外實(shí)際繳納的所得稅”，中國母公司在取得自中國孫公司以股息形式逐層匯回的利潤時(shí)需就取得的股息全額繳納25%的企業(yè)所得稅，無法享受稅收抵免處理，導(dǎo)致較高的整體稅負(fù)。
如果該國內(nèi)企業(yè)在確定收購架構(gòu)時(shí)已關(guān)注這一稅務(wù)影響，則在不影響其它商業(yè)安排的前提下，可以考慮通過中國國內(nèi)公司直接收購目標(biāo)集團(tuán)內(nèi)的中國公司。
在這種情況下，收購后中國國內(nèi)母公司將直接持有被收購的中國子公司，根據(jù)中國《企業(yè)所得稅法》的規(guī)定，中國居民企業(yè)之間支付的股息通常屬于免稅項(xiàng)目，無需在中國繳納企業(yè)所得稅。
這兩種并購方案產(chǎn)生的實(shí)際稅負(fù)差異在20%左右。
(三)未充分重視收購協(xié)議當(dāng)中的陳述、擔(dān)保和補(bǔ)償條款可能導(dǎo)致投資人收購后利益受損 收購協(xié)議中的陳述、擔(dān)保和補(bǔ)償條款是保障投資人權(quán)益的重要手段之一。
稅務(wù)盡職調(diào)查階段發(fā)現(xiàn)的目標(biāo)公司稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，均可通過在收購協(xié)議當(dāng)中添加賣方的陳述、擔(dān)保和補(bǔ)償條款達(dá)到降低買方收購后稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的目的。
同時(shí)，還可以通過在收購協(xié)議中約定以托管賬戶的形式凍結(jié)部分交易對(duì)價(jià)直至相關(guān)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)得到妥善的處理，以保護(hù)投資人免于承擔(dān)潛在的歷史稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
2007年，在一家境外zhiming私募基金投資某上市公司的案例當(dāng)中，當(dāng)簽署股權(quán)收購協(xié)議時(shí)，買方通過擔(dān)保及賠償條款，非常詳細(xì)地列示了所有已發(fā)現(xiàn)的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，并在收購協(xié)議中約定以托管賬戶的形式暫時(shí)不向賣家支付部分對(duì)價(jià)的安排。
之后，買賣雙方就相關(guān)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)補(bǔ)償申請(qǐng)仲裁時(shí)，買方根據(jù)股權(quán)收購協(xié)議中的相關(guān)條款成功取得了與賣方的和解并得到了相關(guān)的補(bǔ)償。
中國企業(yè)在“走出去”的過程當(dāng)中，常常對(duì)收購協(xié)議中的陳述、擔(dān)保和補(bǔ)償條款不夠重視。
在某些交易過程中，企業(yè)聘請(qǐng)的稅務(wù)專家已經(jīng)明確建議企業(yè)在簽訂收購協(xié)議時(shí)應(yīng)當(dāng)包括與稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)相關(guān)的陳述、擔(dān)保和補(bǔ)償條款，但收購方在最終簽署協(xié)議時(shí)，仍然忽略了對(duì)上述條款的添加。
在某起案例中，中國公司在完成收購后的次年，境外稅務(wù)機(jī)關(guān)就對(duì)被收購的企業(yè)進(jìn)行了稅務(wù)稽查，發(fā)現(xiàn)了相關(guān)的稅務(wù)問題并要求該公司補(bǔ)繳稅款并接受相應(yīng)的處罰。
這些稅務(wù)成本由于無法從賣方處取得補(bǔ)償，最終全部由中國收購公司承擔(dān)。
(四)收購后母公司未能對(duì)境外稅務(wù)事項(xiàng)進(jìn)行有效管理 一項(xiàng)成功的收購不僅取決于收購時(shí)點(diǎn)的明智決策，收購?fù)瓿珊竽芊駥?duì)目標(biāo)公司進(jìn)行有效整合，對(duì)于收購項(xiàng)目而言更具有長久深遠(yuǎn)的意義。
例如，收購?fù)瓿珊螅粘＝?jīng)營涉及的關(guān)聯(lián)方交易問題就是企業(yè)應(yīng)該考慮的問題之一。
如前文所述，稅基侵蝕與利潤轉(zhuǎn)移是近期國際稅務(wù)的熱點(diǎn)問題，而關(guān)聯(lián)方交易又是稅基侵蝕與利潤轉(zhuǎn)移行動(dòng)所重點(diǎn)關(guān)注的對(duì)象之一。
國內(nèi)某高新技術(shù)企業(yè)在美國成功完成一筆并購交易之后，根據(jù)其業(yè)務(wù)發(fā)展需要發(fā)生了一些國內(nèi)關(guān)聯(lián)公司與美國公司之間的交易。
并購交易發(fā)生后第五年，美國公司的關(guān)聯(lián)方交易zhuanrang定價(jià)安排在美國遭到了稅務(wù)機(jī)關(guān)的質(zhì)疑，并導(dǎo)致美國子公司就過去3年的關(guān)聯(lián)方交易進(jìn)行稅務(wù)調(diào)整，補(bǔ)繳了相應(yīng)的稅款與滯納金。
根據(jù)企業(yè)管理人員的分析，國內(nèi)公司與美國公司之間的交易定價(jià)雖然存在支持資料不夠充足的問題，但根據(jù)美國公司的職能風(fēng)險(xiǎn)定位，美國公司確實(shí)不應(yīng)留存大量利潤，美國稅務(wù)機(jī)關(guān)提出的稅務(wù)調(diào)整并不合理。
雖然該集團(tuán)在美國根據(jù)稅務(wù)機(jī)關(guān)提出的納稅調(diào)整要求相應(yīng)補(bǔ)繳了稅款，但國內(nèi)公司無法對(duì)境內(nèi)應(yīng)稅所得進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)減，集團(tuán)因此實(shí)質(zhì)上承擔(dān)了雙重征稅。
企業(yè)管理層對(duì)此感到無奈，希望通過改進(jìn)資料文件的質(zhì)量避免可能再次出現(xiàn)的調(diào)整。
如果企業(yè)管理層對(duì)收購后境外稅務(wù)事項(xiàng)足夠重視，及時(shí)對(duì)相關(guān)zhuanrang定價(jià)問題進(jìn)行深入的研究并準(zhǔn)備充分的支持資料文檔，上述風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)致公司承擔(dān)額外稅務(wù)成本的可能性將大大降低。
2018年，亞新北京、上海、深圳三地辦公室，為中國企業(yè)提供境外投資備服務(wù)，服務(wù)內(nèi)容包括：商務(wù)委、發(fā)改委審批；申請(qǐng)文件制作；前期工作落實(shí)情況撰寫；提供審計(jì)報(bào)告。
自2018年3月以來，境外投資項(xiàng)目審批愈加嚴(yán)格，相關(guān)審批部門需要境內(nèi)投資企業(yè)提交盡職調(diào)查、可研報(bào)告、投資資金來源情況的說明、投資環(huán)境分析評(píng)價(jià)等前期工作落實(shí)情況說明資料，通過材料對(duì)項(xiàng)目的說明論證進(jìn)行審批。
