騰博國際 | 紅籌架構投融資之KYC與文件備案

前言

開曼群島已經成為中國境內企業搭建紅籌架構進行美元融資及境外上市時設立融資平臺的shouxuan之地。在該架構下，集團公司的主要業務運營主體及主要資產都位于中國境內，作為集團公司融資平臺的開曼公司并無實際業務運營，但各方權益均通過在開曼公司持有股份或其他權證的方式予以體現。開曼公司受開曼群島公司法（Cayman Islands Companies Act）（“《開曼公司法》”）及其他開曼群島相關法律（與《開曼公司法》合稱“開曼法”）規制，其對公司管理和維護的規定承襲了英美法的傳統，且伴隨著日益趨嚴的國際金融監管趨勢亦呈現出更重視風險管理與金融安全的特征，與中國境內的法律法規存在諸多差異。了解開曼法在搭建紅籌架構的中國境內企業投融資中的應用，有助于幫助中國境內企業在“走出去”的過程中規避來自陌生法域的法律風險，掃清投融資過程中不必要的障礙。

本文簡要梳理了開曼法針對開曼公司股東的KYC（定義見下文）要求及開曼公司文件備案的相關規定，并結合實操經驗對需要重點關注的內容進行整理提示。

一、成為開曼公司股東的KYC要求

1. KYC的基本涵義

KYC，全稱Know-Your-Customer，字面意思為“了解你的客戶”，其實質為對客戶信息的一種盡職調查。KYC的理念源于巴塞爾銀行監管委員會[1]（“巴塞爾委員會”）1988年發布的《關于防止犯罪分子利用銀行系統洗錢的聲明》（Prevention Of Criminal Use Of The Banking System For The Purpose Of Money-Laundering）[2]，該聲明將“客戶識別”（Customer Identification）作為一項金融機構的從業原則提出，明確金融機構在提供服務時應當對客戶信息和用戶畫像進行采集和識別，以確認客戶身份、賬戶所有權歸屬等相關安全監管信息，以此防范金融體系被洗錢等犯罪行為利用。

1997年，巴塞爾委員會又發布了《有效銀行監管的核心原則》（Core Principles for Effective Banking Supervision）[3]，其中第15條指出：“銀行監管者必須確定銀行具有完善的政策、做法和程序，其中包括嚴格的‘了解你的客戶’（Know Your Customer）的規定，以促進金融部門形成較高的職業道德與專業標準，并防止銀行有意或無意地被罪犯所利用。”

此后，巴塞爾委員會分別于2001年和2004年發布《銀行對客戶的盡職調查》（Customer Due Diligence For Banks）、《KYC一體化風險管理》（Consolidated KYC Risk Management）等文件，細化了金融機構KYC流程的要素與標準，以“風險管理”為核心目標，呼吁各國監管部門、金融機構都制定符合本國國情的KYC標準與KYC風險管理框架。

如今，KYC已經成為反洗錢領域的基本制度和金融機構與客戶建立關系的基本要求，世界上大多數國家都在金融監管領域有對KYC的明確授權和安排。

2. KYC在開曼法中的規定

根據開曼群島《犯罪所得法》（Proceeds of Crime Law（2020 Revision））第5（2）（a）條，開曼群島全面負責反洗錢和打擊恐怖主義政策的理事機構為反洗錢指導小組（The Anti-Money Laundering Steering Group），它還負責金融監管局的一般管理，促進監管機構和執法機構之間的有效合作，以及監測與海外金融情報單位的互動和合作等。公司注冊處（The Registrar of Companies）負責監督有可能被濫用于資助恐怖主義的非營利組織；作為自我監管機構，開曼群島專業會計師協會（The Cayman Islands Institute of Professional Accountants）和開曼群島法律從業者協會（The Cayman Islands Legal Practitioners’ Association）已被指定為律師和會計師的反洗錢/打擊恐怖主義監督機構。[4]

開曼法對開展金融業務的KYC要求主要體現在開曼群島反洗錢法（Cayman Islands Anti-Money Laundering Regulations（2023 Revision））[5]（“《開曼反洗錢法》”）關于客戶盡職調查的規定中。

具體而言，《開曼反洗錢法》下共規定了三種客戶盡職調查，分別為CDD[6]（Customer Due Diligence）普通客戶盡職審查，SDD[7]（Simplified Customer Due Diligence）簡化客戶盡職審查，以及EDD[8]（Enhanced Customer Due Diligence）增強客戶盡職審查。三種客戶盡職調查以反洗錢和資助恐怖主義的風險級別為標準劃分。所有在開曼開展相關金融業務的人員均需依《開曼反洗錢法》第8條的規定對業務客戶進行“風險評估”（Assessment of Risk），評估的維度包括其客戶居住或經營的國家或地理區域、產品和服務、交付渠道等，經評估風險較高的領域需采用EDD，風險較低的領域采用SDD。

在私募股權投融資領域，對擬登記為開曼公司股東的投資人進行的KYC程序通常指的是CDD。根據其規定，開展相關金融業務的人員應在以下情況下采取普通客戶盡職調查措施：（a）建立業務關系；（b）進行價值超過一萬美元的一次性交易，包括在單一業務中進行的交易，或在似乎有聯系的較小價值的若干業務中進行的交易；（c）進行電匯的一次性交易;（d）存在洗錢或資助恐怖主義的嫌疑；（e）對此前獲得的客戶的身份數據信息的真實性或適當性存在疑問。虛擬資產服務提供者也應就其進行的每項一次性交易采取客戶盡職調查措施。[9]

《開曼反洗錢法》第12條詳細規定了開展客戶盡調的方向，包括識別客戶、核實客戶業務授權以及定位實控人等。針對法人或其他法律安排下的客戶，第12條第（2）項具體規定了客戶身份信息的識別范圍，包括（i）名稱、法律形式和存在證明；（ii）章程文件，以及令人滿意的高管身份證明；及（iii）注冊辦事處的地址，或者主要營業地。[10]該條規定也對應了下文中提到的實踐中常見的對投資人客戶的KYC材料要求。

3. 常見的開曼公司股東KYC要求

開曼公司發生融資時，投資人向開曼公司支付增資款以認購開曼公司股份，從而構成與開曼公司之間的金融業務關系。在登記為開曼公司的正式股東之前，開曼注冊代理（“開曼代理”）普遍要求投資人提供可以證明其身份及地址信息的相關文件，以完成對開曼公司新股東的盡調程序。

實踐中，若投資人投資后的持股不超過10%，通常直接要求投資人提供其身份證明及地址證明兩類KYC材料，自然人和法人的相關證明材料略有不同；若投資后持股超過10%，則投資人將構成《開曼反洗錢法》下的“實益人”（Beneficial Owner），對這類投資人需繼續穿透追溯至最終受益人，若最終受益人間接持股超過10%，則也需要提供KYC材料。

通常情況下，自然人需提供：

（1）經核證[11]的身份證明材料，如有效的護照、有效的身份證等任意一份。該證件用以證明該自然人確為本人，需要為能顯示自然人照片的證件。

（2）經核證的地址證明材料，如在交易近三個月內顯示該自然人的名字和地址的公用事業繳費單（水電煤、物業等）、駕照、銀行結單、信用卡對賬單等任意一份。該材料用于確證該自然人近期的地址信息，除非特殊情況，中華人民共和國居民身份證通常不能用作地址證明。

通常情況下，法人需提供：

（1）經核證的身份證明文件，如中國境內企業的營業執照，香港公司可以提供商業登記證的核證文件。

（2）經核證的地址證明文件，如公司章程。在該項下，如為在開曼群島注冊成立的有限合伙，可以使用注冊文件中的Statement By The General Partner For Registration As An Exempted Limited Partnership作為地址證明材料[12]。

根據2023年《開曼反洗錢法》最新的盡調要求，投資人也應提供經核證的成員名冊及董事名冊用以證明高管身份，但在實踐中，出于公司保密等特殊原因可申請豁免提供該材料。實操中材料要求的尺度會因證明用途及代理公司的不同而有所差別，最終材料的提交尺度應以有zizhi的代理公司的具體要求及確認為準。

KYC材料的準備和收集算不上復雜，但有時可能會因為一些突發狀況而需要些時間。建議在交易確定后盡早開始協調投資人進行準備，公司應與負責變更登記的開曼代理溝通明確其對KYC材料的具體要求，包括文件的核證要求、不同類型文件的證明目的等，并且在收集到KYC材料后盡早請開曼代理確認KYC材料和核證文件的有效性，避免因KYC材料而影響登記進度。

二、開曼法中公司章程和決議的備案要求

1. 章程大綱與章程條款

公司章程（Memorandum and Articles of Association）是開曼公司的組織章程文件，公司在完成注冊時即會收到首份公司章程，此后章程會在公司每次融資時因事項變動（如股本重新劃分）發生修訂。

在開曼群島這樣的英國法法域內，傳統的“章程組織文件”都分為章程大綱（Memorandum of Association）與章程細則（Articles of Association）兩部分。根據《開曼公司法》規定，章程大綱應包括公司名稱、公司地址[13]，可以包括公司經營目標[14]，以股份劃分公司資本的公司（Companies Limited by Shares）應列明授權股本以及聲明其成員的責任是有限的[15]；章程細則主要用于規定公司內部管理事項，《開曼公司法》在附表中給出了公司可參考使用的默認模版，所有開曼公司可以采納《開曼公司法》附表的全部或任何規定作為公司章程細則內容，針對未登記章程細則的公司，附表中給出的細則將在適用范圍內被作為公司的章程細則內容適用[16]。

2. 公司章程和決議備案的相關規定

在公司首次注冊時，《開曼公司法》第20條規定了以股份劃分公司資本的公司“可以”隨章程大綱同步備案公司的章程細則，而擔保有限公司（Companies Limited by Guarantee）或者無限責任公司（Unlimited Companies）則“必須”備案章程細則。[17]

“There may, in the case of a company limited by shares, and there shall, in the case of a company limited by guarantee or unlimited, be registered with the memorandum, articles of association signed by the subscribers to the memorandum and prescribing regulations for the company.”

鑒于紅籌架構下大多數作為融資平臺的開曼公司都以股份劃分公司資本且不存在實際業務運營，通常完成公司設立時首次備案的章程都會包括列示了公司名稱、地址、股本等信息的章程大綱，以及《開曼公司法》提供的章程細則模版作為默認組織管理章程。

融資過程中，公司會因增資擴股等改變注冊時的股本結構，或因與投資人之間的商業安排修訂章程中的公司治理條款，這些情況下都涉及到公司通過“特殊決議”（Special Resolution）修訂公司章程[18]。

《開曼公司法》第62條規定特殊決議需于通過后十五（15）日內提交注冊處備案：

“A copy of any special resolution passed by any company under this Law shall be forwarded within fifteen days to the Registrar and shall be recorded by that person.”

《開曼公司法》第45條規定以股份劃分資本的公司如有增資或增加成員的變動，均需在相關決議通過的三十（30）日內提交登記處備案，否則每延遲提交備案一日對公司罰款10開曼元，約合12.2美元。[19]

“Where a company has a capital divided into shares, whether such shares have or have not been converted into stock, notice of any increase in such capital beyond the registered capital, and where a company has not a capital divided into shares, notice of any increase in the number of members beyond the registered number shall be given to the Registrar, in the case of an increase of capital, within thirty days from the date of the passing of the resolution by which such increase has been authorised; and, in the case of an increase of members, within thirty days from the time at which such increase of members has been resolved on or has taken place; and the Registrar shall forthwith record the amount of such increase of capital or members.”

也就是說，公司融資過程中涉及章程備案的時間期限有兩條，一是通過特殊決議，備案期限十五（15）日，無罰金規定；二是涉及增資和新增股東事宜，備案期限三十（30）日，如逾期需支付罰金。在公司增資的情況下通過特殊決議修改章程股本是常規操作，融資中這兩項備案往往是交叉同步進行的。實踐中，備案基本由開曼代理負責處理，開曼代理通常按照最短的十五（15）日期限提示公司盡早于融資相關決議簽署后進行章程備案和決議提交。如超過備案期限，公司將面臨每超過一日10開曼元的罰金，罰金最終會以美元形式繳納[20]，根據注冊處在實操中的規定，上限為610美元。

三、開曼法中對董事名冊與成員名冊的要求

1. 董事名冊（Register of Directors）

根據《開曼公司法》第55條，公司的董事名冊存檔于其注冊登記處，在首次任命公司的任何董事或高管后的六十（60）日內需向注冊處提交登記冊副本；如董事或高管個人信息發生變更，需于三十（30）日內向注冊處備案。[21]

“Every company shall keep at its registered office a register containing the names and addresses of its directors, including alternate directors, and officers, and shall —

(a) send a copy of such register to the Registrar within sixty days of the first appointment of any director or officer of the company; and

(b) notify the Registrar of any change in such directors or officers including a change of the name of such directors or officers, within thirty days of any such change.”

違反該55條下的備案規定，公司將面臨最多500開曼元的罰款，約合610美元。[22]

“A company that breaches the provisions of section 55 shall incur a penalty of five hundred dollars.”（Art 56 (1)）

2. 成員名冊（Register of Members）

根據《開曼公司法》第40條，公司需以書面形式保存其成員的登記冊。“成員”（Member）在開曼法的語境下指任何簽署公司章程大綱并依法被列入成員登記冊上的人[23]。需要注意的是，由于《開曼公司法》下不僅有股份有限公司，還有擔保有限公司（多用于非營利）等其他不以股份劃分公司權益的公司類型，開曼法下的“成員”和“股東”并不能直接劃等號。僅針對紅籌架構下股份有限的開曼公司而言，其成員登記冊通常可以理解為公司法意義上的股東名冊。由于開曼群島要求公司首任股東于注冊時到現場簽署章程，實踐中為實現投融資目的而在開曼群島設立公司的境內公司通常不具備現場辦理的條件，而會委托開曼代理完成。在這一過程中，開曼代理經常會以代持一股的方式實現首次注冊的實地簽署，并于注冊日將代持股zhuanrang給實際股東，開曼公司的成員名冊上登記的第一個成員往往并非公司的真實股東，而是協助其進行注冊的開曼代理。

《開曼公司法》未要求公司向公司注冊處提交具體的成員名單，成員名冊不在公司需備案文件的范圍內。但開曼群島公司注冊處設置有查冊，注冊代理有權查詢公司部分信息，包括公司注冊日期、編號、注冊代理、地址、股本等。

四、

紅籌架構下企業融資與開曼法的互動越來越成為一種常態，KYC和章程等文件的備案亦是完成交易必不可少的一環，如有疏漏可能影響融資完成和企業的經濟利益。本文謹對開曼法在紅籌架構企業投融資過程中較為典型的場景進行梳理分享，供相關主體參考。在實操中，建議與相關代理機構保持良好有效的溝通，以規避潛在風險，確保交易順利完成。

以上根據騰博國際黃經理實際辦理經驗撰寫，詳情可點主頁私信咨詢。

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