發(fā)改委關(guān)于境外投資備案（ODI備案）指南

Q：企業(yè)開展境外投資，事先需要知曉哪些政策性文件？

A：國務(wù)院層面，請關(guān)注《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家發(fā)展改革委 商務(wù)部 人民銀行 外交部關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》（國辦發(fā)〔2017〕74號）。
國家發(fā)展改革委層面，請關(guān)注《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展改革委令第11號）、《國家發(fā)展改革委關(guān)于發(fā)布企業(yè)境外投資管理辦法配套格式文本（2018年版）的通知》（發(fā)改外資〔2018〕252號）和《關(guān)于發(fā)布境外投資敏感行業(yè)目錄（2018年版）的通知》（發(fā)改外資〔2018〕251號）等。
其他部門層面，請咨詢相應(yīng)部門。

Q：哪些類型的投資活動(dòng)屬于《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展改革委令第11號，以下稱11號令）所稱境外投資？

A：根據(jù)11號令第二條，境外投資是指中華人民共和國境內(nèi)企業(yè)（以下稱投資主體）直接或通過其控制的境外企業(yè)，以投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保等方式，獲得境外所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的投資活動(dòng)。投資活動(dòng)主要包括但不限于下列情形：
（一）獲得境外土地所有權(quán)、使用權(quán)等權(quán)益；
（二）獲得境外自然資源勘探、開發(fā)特許權(quán)等權(quán)益；
（三）獲得境外基礎(chǔ)設(shè)施所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益；
（四）獲得境外企業(yè)或資產(chǎn)所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益；
（五）新建或改擴(kuò)建境外固定資產(chǎn)；
（六）新建境外企業(yè)或向既有境外企業(yè)增加投資；
（七）新設(shè)或參股境外股權(quán)投資基金；
（八）通過協(xié)議、信托等方式控制境外企業(yè)或資產(chǎn)。
11號令所稱企業(yè)，包括各種類型的非金融企業(yè)和金融企業(yè)。
11號令所稱控制，是指直接或間接擁有企業(yè)半數(shù)以上表決權(quán)，或雖不擁有半數(shù)以上表決權(quán)，但能夠支配企業(yè)的經(jīng)營、財(cái)務(wù)、人事、技術(shù)等重要事項(xiàng)。

Q：哪些類型的境外投資項(xiàng)目需要申請核準(zhǔn)？哪些類型的境外投資項(xiàng)目需要申請備案？

A：根據(jù)11號令第十三條、第十四條，實(shí)行核準(zhǔn)管理的范圍是投資主體直接或通過其控制的境外企業(yè)開展的敏感類項(xiàng)目。實(shí)行備案管理的范圍是投資主體直接開展的非敏感類項(xiàng)目，也即涉及投資主體直接投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保的非敏感類項(xiàng)目。
11號令所稱敏感類項(xiàng)目包括:涉及敏感國家和地區(qū)的項(xiàng)目；涉及敏感行業(yè)的項(xiàng)目。
敏感國家和地區(qū)包括：與我國未建交的國家和地區(qū)；發(fā)生戰(zhàn)爭、內(nèi)亂的國家和地區(qū)；根據(jù)我國締結(jié)或參加的國際條約、協(xié)定等，需要限制企業(yè)對其投資的國家和地區(qū)；其他敏感國家和地區(qū)。
敏感行業(yè)包括：武器裝備的研制生產(chǎn)維修；跨境水資源開發(fā)利用；新聞傳媒；根據(jù)《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家發(fā)展改革委 商務(wù)部 人民銀行 外交部關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》（國辦發(fā)〔2017〕74號），需要限制企業(yè)境外投資的行業(yè)：房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部、在境外設(shè)立無具體實(shí)業(yè)項(xiàng)目的股權(quán)投資基金或投資平臺(tái)。

Q：11號令中“境內(nèi)企業(yè)直接開展的境外投資”是指投資主體以什么形式開展的境外投資？

A：11號令中“境內(nèi)企業(yè)直接開展的境外投資”是指境內(nèi)投資主體直接投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保的境外投資。例如，境內(nèi)企業(yè)A直接新建或收購境外企業(yè)B；境內(nèi)企業(yè)A將資產(chǎn)、權(quán)益注入境外子公司a或?yàn)閍提供融資擔(dān)保，由a新建或收購境外企業(yè)B。

Q：11號令將“投資主體通過其控制的境外企業(yè)”開展的境外投資納入監(jiān)管和服務(wù)范圍。其中，“投資主體控制的境外企業(yè)”應(yīng)穿透至哪一層級？

A：11號令所稱“投資主體控制的境外企業(yè)”應(yīng)按照實(shí)質(zhì)重于形式的監(jiān)管原則逐層追溯，穿透至最終實(shí)際控制人為境內(nèi)投資主體的所有境外企業(yè)。

Q：投資主體在港澳臺(tái)地區(qū)投資是否屬于境外投資？

A：根據(jù)11號令第六十二條，投資主體直接或通過其控制的企業(yè)對香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)開展投資的，參照11號令執(zhí)行；投資主體通過其控制的香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)企業(yè)對境外開展投資的，參照11號令執(zhí)行。

Q：境內(nèi)自然人在境外設(shè)立企業(yè)或開展其他境外投資項(xiàng)目，是否適用11號令？

A：根據(jù)11號令第六十三條，境內(nèi)自然人直接對境外開展投資不適用11號令，境內(nèi)自然人通過其控制的境外企業(yè)或香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)企業(yè)對境外開展投資的，參照11號令執(zhí)行。

Q：境外企業(yè)B的主要資產(chǎn)C位于中國境內(nèi)，境內(nèi)企業(yè)A直接并購境外企業(yè)B，從而獲得境內(nèi)資產(chǎn)C。該類情形是否適用11號令？

A：根據(jù)11號令第二條，境內(nèi)企業(yè)A并購境外企業(yè)B，獲得境外企業(yè)B的相關(guān)權(quán)益，屬于11號令所稱境外投資，適用11號令。

Q：境內(nèi)企業(yè)A擬向境內(nèi)企業(yè)B收購其控制的境外企業(yè)b，交易資金擬于境內(nèi)支付。該類情形是否適用11號令？

A：境內(nèi)企業(yè)A向境內(nèi)企業(yè)B收購其控制的境外企業(yè)b，屬于11號令所稱境外投資，適用11號令。

Q：境內(nèi)企業(yè)A擬將其控制的境外企業(yè)a的股權(quán)與境外企業(yè)B進(jìn)行股權(quán)置換。該類情形是否適用11號令？

A：境內(nèi)企業(yè)A使用其控制的境外企業(yè)a的股權(quán)，與另一境外企業(yè)B進(jìn)行股份置換，A獲得B的股權(quán)，屬于11號令所稱境外投資，適用11號令。

Q：境內(nèi)企業(yè)A以技術(shù)參股境外企業(yè)b，僅提供生產(chǎn)所需關(guān)鍵技術(shù)，無資金投入，獲得30%b的股權(quán)。該類情形是否適用11號令？

A：11號令所稱投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保，包括投入貨幣、證券、實(shí)物、技術(shù)、知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保。境內(nèi)企業(yè)A通過投入技術(shù)而獲得境外企業(yè)b的股權(quán)，屬于11號令所稱境外投資，適用11號令。

Q：境內(nèi)企業(yè)A與境外企業(yè)B簽署協(xié)議，收購B持有的境外企業(yè)b，資金來源為境內(nèi)企業(yè)A在境外的自有資金，不涉及跨境資金流動(dòng)。該類情形是否適用11號令？

A：境內(nèi)企業(yè)A收購境外企業(yè)B持有境外企業(yè)b，收購資金由A在境外的自有資金支付，不涉及跨境資金流動(dòng)。上述情形中，境內(nèi)企業(yè)A投入了資產(chǎn)權(quán)益，并獲得了境外資產(chǎn)b的所有權(quán)，屬于11號令所稱境外投資，適用11號令。

A：根據(jù)11號令第六十三條，境內(nèi)自然人直接對境外開展投資不適用11號令，境內(nèi)自然人通過其控制的境外企業(yè)或香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)企業(yè)對境外開展投資的，參照11號令執(zhí)行。

Q：境內(nèi)企業(yè)A擬收購境內(nèi)的外資企業(yè)C，向C的境外股東B支付收購資金。該類情形是否適用11號令？

A：境內(nèi)企業(yè)A收購境內(nèi)的外資企業(yè)C，未發(fā)生11號令第二條規(guī)定的投資活動(dòng)，不屬于11號令所稱境外投資，不適用11號令。

Q：境內(nèi)企業(yè)A擬0元收購境外企業(yè)B，企業(yè)B的財(cái)務(wù)報(bào)告中顯示B有一定資產(chǎn)。該類情形是否適用11號令？

A：境內(nèi)企業(yè)A在收購境外企業(yè)B的過程中既不存在貨幣、證券、實(shí)物、技術(shù)、知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等資產(chǎn)、權(quán)益投入，也不提供融資、擔(dān)保的，不屬于11號令所稱境外投資，不適用11號令。

Q：境內(nèi)企業(yè)A向境外子公司a提供資金支持，用于a的日常經(jīng)營活動(dòng)。該類情形是否適用11號令？

A：境內(nèi)企業(yè)向境外子公司增資（母公司增加子公司注冊資本等，不需子公司償還），屬于11號令所稱境外投資，適用11號令。
境內(nèi)企業(yè)通過境外放款借錢給境外子公司（母公司借錢給子公司，按照外匯管理規(guī)定履行有關(guān)手續(xù)，需要子公司在一定時(shí)間內(nèi)償還），不屬于11號令所稱境外投資，不適用11號令。

以上根據(jù)騰博國際常先生實(shí)際辦理經(jīng)驗(yàn)撰寫，詳情可點(diǎn)主頁私信咨詢。

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