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ODI備案流程

在目前法律法規(guī)體系下，ODI備案通常涉及三個部門，即發(fā)展和改革委員會、商務(wù)主管部門以及國家外匯主管部門。

（一）ODI備案流程概述

在ODI備案實(shí)踐中，商務(wù)主管部門與發(fā)改委的境外投資審查原則上相互獨(dú)立，可以同時啟動、分別報(bào)送。在取得發(fā)改委出具的核準(zhǔn)文件或備案通知書、商務(wù)主管部門出具的《企業(yè)境外投資證書》后，境內(nèi)主體可至銀行辦理外匯登記。投資金額500萬美金以上的，需向外管部門匯報(bào)。外管部門審核后，向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》。整個ODI備案周期通常在三個月左右。

圖1：ODI備案流程圖

（二）三部門審批權(quán)限

1、發(fā)改委

根據(jù)投資項(xiàng)目是否涉及敏感國家/地區(qū)或敏感行業(yè)及中方投資金額，發(fā)展和改革委員會審核類別分為核準(zhǔn)及備案：

2、商務(wù)主管部門

根據(jù)《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號），商務(wù)部門對境內(nèi)企業(yè)境外投資采用“備案為主、核準(zhǔn)為輔”的方式：

目前，在深化“放管服”的背景下，ODI備案流程整體趨向簡化、高效。如北京發(fā)改委和商務(wù)部門聯(lián)合搭建境外投資網(wǎng)上備案平臺，實(shí)行境外投資備案“一口受理”。部分省級商務(wù)廳則根據(jù)當(dāng)?shù)鼐惩馔顿Y的實(shí)際情況下放審批權(quán)限，如廣東省規(guī)定非省屬國有企業(yè)及其控股企業(yè)開展境外投資且中方協(xié)議投資額在1億美元以下的，由省商務(wù)廳委托地級以上市或自貿(mào)片區(qū)商務(wù)主管部門辦理。

另外，對于“敏感項(xiàng)目”的認(rèn)定，發(fā)改委和商務(wù)主管部門有一定區(qū)別：

3、外匯管理局

根據(jù)國家外匯管理局2015年2月28日發(fā)布的《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》，境內(nèi)企業(yè)可自行選擇注冊地銀行辦理境外直接投資外匯登記及賬戶開立、資金匯兌等業(yè)務(wù)，銀行代替國家外匯主管部門完成企業(yè)境外直接投資的相關(guān)外匯登記手續(xù)，外匯管理局通過銀行進(jìn)行間接監(jiān)管。

對于投資金額500萬美金以上的，需向外管部門匯報(bào)。外管部門審核后，向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》。

四、ODI備案審查關(guān)注的重點(diǎn)

ODI備案是一項(xiàng)重要的制度安排，旨在規(guī)范境外投資行為、保護(hù)投資方權(quán)益，維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全。實(shí)踐中，監(jiān)管部門主要圍繞境內(nèi)主體運(yùn)營情況、投資資金來源、境外投資項(xiàng)目三方面進(jìn)行審查。

（一）境內(nèi)企業(yè)運(yùn)營情況審查

境內(nèi)資金將通過境內(nèi)公司向外匯出，故首先需核查的是申請實(shí)施境外投資的境內(nèi)公司運(yùn)營情況。通常，監(jiān)管機(jī)構(gòu)會從企業(yè)成立時間（需成立滿一年以上），經(jīng)營范圍（與擬投的境外項(xiàng)目是否匹配或具有相關(guān)性）、經(jīng)營狀況（是否具備可持續(xù)盈利能力）、境內(nèi)股東/合伙人情況（各股東/合伙人均需資信良好）、投資領(lǐng)域等多個維度考量境內(nèi)企業(yè)，核心是確認(rèn)該主體具備與其申報(bào)投資資金、境外投資項(xiàng)目相匹配的真實(shí)投資能力。

（二）投資資金來源審查

在投資資金來源方面，監(jiān)管部門主要關(guān)注其是否真實(shí)合規(guī)。目前，境外直接投資的資金來源主要包括：（1）企業(yè)自有資金，如生產(chǎn)經(jīng)營所得、實(shí)收注冊資本等；（2）企業(yè)借款，如銀行貸款等；（3）募集資金，如私募和公募基金等；（4）權(quán)益性資產(chǎn)出資，如公司出售房地產(chǎn)等資產(chǎn)獲取的資金。

監(jiān)管部門針對不同的資金來源在核查方式和關(guān)注點(diǎn)上各有側(cè)重：（1）對于企業(yè)自有資金，主要關(guān)注經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表及銀行賬戶流水，特別是主營業(yè)務(wù)收入、應(yīng)收賬款等科目；同時關(guān)注大額資金入賬是否確為源自自身日常經(jīng)營，通過賬戶附言、原始合同、發(fā)票等材料交叉復(fù)核；（2）對于銀行貸款，主要關(guān)注金融機(jī)構(gòu)貸款合同中是否對資金用途有相關(guān)約束性條款等；（3）對于權(quán)益性出資，則重點(diǎn)關(guān)注資產(chǎn)交易的原始憑證，如證券公司出具的股票買賣證明及證券賬戶交易流水等；（4）對于募集資金，則會關(guān)注基金管理人及產(chǎn)品本身的合法合規(guī)性，包括是否取得中國證券投資基金業(yè)協(xié)會出具的相關(guān)登記證明等，同時審核公司章程/合伙企業(yè)協(xié)議等。

（三）境外投資項(xiàng)目審查

監(jiān)管部門會進(jìn)一步關(guān)注境外投資項(xiàng)目的真實(shí)性及資金出境后的去向，要求境內(nèi)企業(yè)提供資金出境的具體使用計(jì)劃，確保資金流向符合國家政策導(dǎo)向的境外投資活動，不存在抽逃資金、涉嫌洗錢、損害國家經(jīng)濟(jì)安全等情形：

1、對于在境外投資新設(shè)主體，由于在提交ODI備案申報(bào)時，境外子公司還未注冊或者已注冊但尚未開始運(yùn)營，監(jiān)管部門通常要求境內(nèi)主體提供詳實(shí)可信的可行性研究報(bào)告，說明實(shí)際運(yùn)營需求。

2、對于并購或增資存續(xù)中的境外主體，監(jiān)管部門則主要關(guān)注該現(xiàn)存境外企業(yè)的盡職調(diào)查報(bào)告，并核實(shí)境內(nèi)主體與境外企業(yè)之間的業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性，是否具備合理性并符合基本的商業(yè)邏輯。

3、無論是新設(shè)主體還是存續(xù)主體，監(jiān)管部門對境外投資項(xiàng)目審核的最終落腳點(diǎn)仍是項(xiàng)目本身是否符合國家整體的經(jīng)濟(jì)安全利益及產(chǎn)業(yè)政策導(dǎo)向。

對于敏感性行業(yè)及領(lǐng)域，如房地產(chǎn)和酒店、娛樂業(yè)、體育俱樂部等，因其標(biāo)的價值評估困難或存在較大的套利風(fēng)險(xiǎn)，監(jiān)管部門持謹(jǐn)慎態(tài)度；而對于非敏感行業(yè)的境外投資項(xiàng)目，監(jiān)管部門則會關(guān)注投資項(xiàng)目對國民經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化的意義，如能否促進(jìn)出口、獲取具有比較優(yōu)勢的技術(shù)、帶動優(yōu)勢產(chǎn)能、創(chuàng)造就業(yè)等。