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ODI備案流程

在目前法律法規(guī)體系下，ODI備案通常涉及三個部門，即發(fā)展和改革委員會、商務主管部門以及國家外匯主管部門。

（一）ODI備案流程概述

在ODI備案實踐中，商務主管部門與發(fā)改委的境外投資審查原則上相互獨立，可以同時啟動、分別報送。在取得發(fā)改委出具的核準文件或備案通知書、商務主管部門出具的《企業(yè)境外投資證書》后，境內(nèi)主體可至銀行辦理外匯登記。投資金額500萬美金以上的，需向外管部門匯報。外管部門審核后，向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》。整個ODI備案周期通常在三個月左右。

圖1：ODI備案流程圖

（二）三部門審批權限

1、發(fā)改委

根據(jù)投資項目是否涉及敏感國家/地區(qū)或敏感行業(yè)及中方投資金額，發(fā)展和改革委員會審核類別分為核準及備案：

2、商務主管部門

根據(jù)《境外投資管理辦法》（商務部令2014年第3號），商務部門對境內(nèi)企業(yè)境外投資采用“備案為主、核準為輔”的方式：

目前，在深化“放管服”的背景下，ODI備案流程整體趨向簡化、高效。如北京發(fā)改委和商務部門聯(lián)合搭建境外投資網(wǎng)上備案平臺，實行境外投資備案“一口受理”。部分省級商務廳則根據(jù)當?shù)鼐惩馔顿Y的實際情況下放審批權限，如廣東省規(guī)定非省屬國有企業(yè)及其控股企業(yè)開展境外投資且中方協(xié)議投資額在1億美元以下的，由省商務廳委托地級以上市或自貿(mào)片區(qū)商務主管部門辦理。

另外，對于“敏感項目”的認定，發(fā)改委和商務主管部門有一定區(qū)別：

3、外匯管理局

根據(jù)國家外匯管理局2015年2月28日發(fā)布的《國家外匯管理局關于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》，境內(nèi)企業(yè)可自行選擇注冊地銀行辦理境外直接投資外匯登記及賬戶開立、資金匯兌等業(yè)務，銀行代替國家外匯主管部門完成企業(yè)境外直接投資的相關外匯登記手續(xù)，外匯管理局通過銀行進行間接監(jiān)管。

對于投資金額500萬美金以上的，需向外管部門匯報。外管部門審核后，向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》。

四、ODI備案審查關注的重點

ODI備案是一項重要的制度安排，旨在規(guī)范境外投資行為、保護投資方權益，維護國家經(jīng)濟安全。實踐中，監(jiān)管部門主要圍繞境內(nèi)主體運營情況、投資資金來源、境外投資項目三方面進行審查。

（一）境內(nèi)企業(yè)運營情況審查

境內(nèi)資金將通過境內(nèi)公司向外匯出，故首先需核查的是申請實施境外投資的境內(nèi)公司運營情況。通常，監(jiān)管機構(gòu)會從企業(yè)成立時間（需成立滿一年以上），經(jīng)營范圍（與擬投的境外項目是否匹配或具有相關性）、經(jīng)營狀況（是否具備可持續(xù)盈利能力）、境內(nèi)股東/合伙人情況（各股東/合伙人均需資信良好）、投資領域等多個維度考量境內(nèi)企業(yè)，核心是確認該主體具備與其申報投資資金、境外投資項目相匹配的真實投資能力。

（二）投資資金來源審查

在投資資金來源方面，監(jiān)管部門主要關注其是否真實合規(guī)。目前，境外直接投資的資金來源主要包括：（1）企業(yè)自有資金，如生產(chǎn)經(jīng)營所得、實收注冊資本等；（2）企業(yè)借款，如銀行貸款等；（3）募集資金，如私募和公募基金等；（4）權益性資產(chǎn)出資，如公司出售房地產(chǎn)等資產(chǎn)獲取的資金。

監(jiān)管部門針對不同的資金來源在核查方式和關注點上各有側(cè)重：（1）對于企業(yè)自有資金，主要關注經(jīng)審計的財務報表及銀行賬戶流水，特別是主營業(yè)務收入、應收賬款等科目；同時關注大額資金入賬是否確為源自自身日常經(jīng)營，通過賬戶附言、原始合同、發(fā)票等材料交叉復核；（2）對于銀行貸款，主要關注金融機構(gòu)貸款合同中是否對資金用途有相關約束性條款等；（3）對于權益性出資，則重點關注資產(chǎn)交易的原始憑證，如證券公司出具的股票買賣證明及證券賬戶交易流水等；（4）對于募集資金，則會關注基金管理人及產(chǎn)品本身的合法合規(guī)性，包括是否取得中國證券投資基金業(yè)協(xié)會出具的相關登記證明等，同時審核公司章程/合伙企業(yè)協(xié)議等。

（三）境外投資項目審查

監(jiān)管部門會進一步關注境外投資項目的真實性及資金出境后的去向，要求境內(nèi)企業(yè)提供資金出境的具體使用計劃，確保資金流向符合國家政策導向的境外投資活動，不存在抽逃資金、涉嫌洗錢、損害國家經(jīng)濟安全等情形：

1、對于在境外投資新設主體，由于在提交ODI備案申報時，境外子公司還未注冊或者已注冊但尚未開始運營，監(jiān)管部門通常要求境內(nèi)主體提供詳實可信的可行性研究報告，說明實際運營需求。

2、對于并購或增資存續(xù)中的境外主體，監(jiān)管部門則主要關注該現(xiàn)存境外企業(yè)的盡職調(diào)查報告，并核實境內(nèi)主體與境外企業(yè)之間的業(yè)務關聯(lián)性，是否具備合理性并符合基本的商業(yè)邏輯。

3、無論是新設主體還是存續(xù)主體，監(jiān)管部門對境外投資項目審核的最終落腳點仍是項目本身是否符合國家整體的經(jīng)濟安全利益及產(chǎn)業(yè)政策導向。

對于敏感性行業(yè)及領域，如房地產(chǎn)和酒店、娛樂業(yè)、體育俱樂部等，因其標的價值評估困難或存在較大的套利風險，監(jiān)管部門持謹慎態(tài)度；而對于非敏感行業(yè)的境外投資項目，監(jiān)管部門則會關注投資項目對國民經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化的意義，如能否促進出口、獲取具有比較優(yōu)勢的技術、帶動優(yōu)勢產(chǎn)能、創(chuàng)造就業(yè)等。