2024年企業(yè)境外投資備案辦理常見問題解析

1．企業(yè)開展境外投資，事先需要知曉哪些政策性文件？

答：國務(wù)院層面，請關(guān)注《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家發(fā)展改革委 商務(wù)部 人民銀行 外交部關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》（國辦發(fā)〔2017〕74號(hào)）。

國家發(fā)展改革委層面，請關(guān)注《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展改革委令第11號(hào)）、《國家發(fā)展改革委關(guān)于發(fā)布企業(yè)境外投資管理辦法配套格式文本（2018年版）的通知》（發(fā)改外資〔2018〕252號(hào)）和《關(guān)于發(fā)布境外投資敏感行業(yè)目錄（2018年版）的通知》（發(fā)改外資〔2018〕251號(hào)）等。

其他部門層面，請咨詢相應(yīng)部門。

2．哪些類型的投資活動(dòng)屬于《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展改革委令第11號(hào)，以下稱11號(hào)令）所稱境外投資？

答：根據(jù)11號(hào)令第二條，境外投資是指中華人民共和國境內(nèi)企業(yè)（以下稱投資主體）直接或通過其控制的境外企業(yè)，以投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保等方式，獲得境外所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的投資活動(dòng)。投資活動(dòng)主要包括但不限于下列情形：

（一）獲得境外土地所有權(quán)、使用權(quán)等權(quán)益；

（二）獲得境外自然資源勘探、開發(fā)特許權(quán)等權(quán)益；

（三）獲得境外基礎(chǔ)設(shè)施所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益；

（四）獲得境外企業(yè)或資產(chǎn)所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益；

（五）新建或改擴(kuò)建境外固定資產(chǎn)；

（六）新建境外企業(yè)或向既有境外企業(yè)增加投資；

（七）新設(shè)或參股境外股權(quán)投資基金；

（八）通過協(xié)議、信托等方式控制境外企業(yè)或資產(chǎn)。

11號(hào)令所稱企業(yè)，包括各種類型的非金融企業(yè)和金融企業(yè)。

11號(hào)令所稱控制，是指直接或間接擁有企業(yè)半數(shù)以上表決權(quán)，或雖不擁有半數(shù)以上表決權(quán)，但能夠支配企業(yè)的經(jīng)營、財(cái)務(wù)、人事、技術(shù)等重要事項(xiàng)。

3．11號(hào)令第二條“投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保等”，其中“資產(chǎn)、權(quán)益”的范圍是什么？

答：11號(hào)令中的“資產(chǎn)、權(quán)益”包括貨幣、證券、實(shí)物、技術(shù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等各類資產(chǎn)、權(quán)益。

4．哪些類型的境外投資項(xiàng)目需要申請核準(zhǔn)？哪些類型的境外投資項(xiàng)目需要申請備案？

答：根據(jù)11號(hào)令第十三條、第十四條，實(shí)行核準(zhǔn)管理的范圍是投資主體直接或通過其控制的境外企業(yè)開展的敏感類項(xiàng)目。實(shí)行備案管理的范圍是投資主體直接開展的非敏感類項(xiàng)目，也即涉及投資主體直接投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保的非敏感類項(xiàng)目。

11號(hào)令所稱敏感類項(xiàng)目包括:涉及敏感國家和地區(qū)的項(xiàng)目；涉及敏感行業(yè)的項(xiàng)目。

敏感國家和地區(qū)包括：與我國未建交的國家和地區(qū)；發(fā)生戰(zhàn)爭、內(nèi)亂的國家和地區(qū)；根據(jù)我國締結(jié)或參加的國際條約、協(xié)定等，需要限制企業(yè)對其投資的國家和地區(qū)；其他敏感國家和地區(qū)。

敏感行業(yè)包括：武器裝備的研制生產(chǎn)維修；跨境水資源開發(fā)利用；新聞傳媒；根據(jù)《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家發(fā)展改革委 商務(wù)部 人民銀行 外交部關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》（國辦發(fā)〔2017〕74號(hào)），需要限制企業(yè)境外投資的行業(yè)：房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部、在境外設(shè)立無具體實(shí)業(yè)項(xiàng)目的股權(quán)投資基金或投資平臺(tái)。

5．11號(hào)令中“境內(nèi)企業(yè)直接開展的境外投資”是指投資主體以什么形式開展的境外投資？

答：11號(hào)令中“境內(nèi)企業(yè)直接開展的境外投資”是指境內(nèi)投資主體直接投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保的境外投資。例如，境內(nèi)企業(yè)A直接新建或收購境外企業(yè)B；境內(nèi)企業(yè)A將資產(chǎn)、權(quán)益注入境外子公司a或?yàn)閍提供融資擔(dān)保，由a新建或收購境外企業(yè)B。

6．11號(hào)令將“投資主體通過其控制的境外企業(yè)”開展的境外投資納入監(jiān)管和服務(wù)范圍。其中，“投資主體控制的境外企業(yè)”應(yīng)穿透至哪一層級(jí)？

答：11號(hào)令所稱“投資主體控制的境外企業(yè)”應(yīng)按照實(shí)質(zhì)重于形式的監(jiān)管原則逐層追溯，穿透至最終實(shí)際控制人為境內(nèi)投資主體的所有境外企業(yè)。

7．投資主體不直接投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保，而是通過其控制的境外企業(yè)開展境外投資，是否需要向發(fā)展改革部門申請境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)、備案？

答：投資主體通過其控制的境外企業(yè)開展敏感類境外投資項(xiàng)目，需要向國家發(fā)展改革委申請項(xiàng)目核準(zhǔn)。

投資主體控制的境外企業(yè)開展非敏感類境外投資項(xiàng)目，投資主體不直接投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保，中方投資額3億美元以上的項(xiàng)目，投資主體需要向國家發(fā)展改革委提交大額非敏感類項(xiàng)目情況報(bào)告表，無需申請項(xiàng)目核準(zhǔn)或備案，中方投資額3億美元以下的項(xiàng)目無需辦理有關(guān)手續(xù)。

8．投資主體在港澳臺(tái)地區(qū)投資是否屬于境外投資？

答：根據(jù)11號(hào)令第六十二條，投資主體直接或通過其控制的企業(yè)對香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)開展投資的，參照11號(hào)令執(zhí)行；投資主體通過其控制的香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)企業(yè)對境外開展投資的，參照11號(hào)令執(zhí)行。

9．境內(nèi)自然人在境外設(shè)立企業(yè)或開展其他境外投資項(xiàng)目，是否適用11號(hào)令？

答：根據(jù)11號(hào)令第六十三條，境內(nèi)自然人直接對境外開展投資不適用11號(hào)令，境內(nèi)自然人通過其控制的境外企業(yè)或香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)企業(yè)對境外開展投資的，參照11號(hào)令執(zhí)行。

10．11號(hào)令中所稱“境內(nèi)自然人”，是否指擁有中國國籍的自然人？

答：11號(hào)令所稱“境內(nèi)自然人”指的是擁有中華人民共和國國籍的境內(nèi)自然人。

11．境內(nèi)外商投資企業(yè)開展境外投資，是否需要按照11號(hào)令履行有關(guān)手續(xù)？

答：是。

12．農(nóng)業(yè)科技專業(yè)合作社的營業(yè)執(zhí)照類型為“農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟(jì)組織”，是否可以作為投資主體進(jìn)行境外投資備案申請？

答：根據(jù)11號(hào)令第六十一條，事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體等非企業(yè)組織參照11號(hào)令執(zhí)行。

13．境外企業(yè)B的主要資產(chǎn)C位于中國境內(nèi)，境內(nèi)企業(yè)A直接并購境外企業(yè)B，從而獲得境內(nèi)資產(chǎn)C。該類情形是否適用11號(hào)令？

答：根據(jù)11號(hào)令第二條，境內(nèi)企業(yè)A并購境外企業(yè)B，獲得境外企業(yè)B的相關(guān)權(quán)益，屬于11號(hào)令所稱境外投資，適用11號(hào)令。

14．境內(nèi)企業(yè)A擬向境內(nèi)企業(yè)B收購其控制的境外企業(yè)b，交易資金擬于境內(nèi)支付。該類情形是否適用11號(hào)令？

答：境內(nèi)企業(yè)A向境內(nèi)企業(yè)B收購其控制的境外企業(yè)b，屬于11號(hào)令所稱境外投資，適用11號(hào)令。

15．境內(nèi)企業(yè)A擬將其控制的境外企業(yè)a的股權(quán)與境外企業(yè)B進(jìn)行股權(quán)置換。該類情形是否適用11號(hào)令？

答：境內(nèi)企業(yè)A使用其控制的境外企業(yè)a的股權(quán)，與另一境外企業(yè)B進(jìn)行股份置換，A獲得B的股權(quán)，屬于11號(hào)令所稱境外投資，適用11號(hào)令。

以上根據(jù)騰博國際常先生實(shí)際辦理經(jīng)驗(yàn)撰寫，詳情可點(diǎn)主頁私信咨詢。

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