隨著全球經濟的不斷發(fā)展和市場競爭的加劇，眾多中國企業(yè)目光投向了海外市場，尋求更廣闊的發(fā)展空間和機遇。
這一趨勢背后伴隨著海外市場錯綜復雜的法律環(huán)境和潛在的法律風險。
企業(yè)出海不僅需要敏銳的商業(yè)眼光，更需要深入了解并應對國際環(huán)境下多樣的法律挑戰(zhàn)。
本系列文章將從不同角度深入剖析并逐一探討企業(yè)出海過程中最為常見且具有挑戰(zhàn)性的法律風險，覆蓋境外投資備案與核準、外國投資審查制度、勞動法合規(guī)與員工管理、知識產權保護與侵權防范、shuiwuchouhua與避免雙重征稅、跨境分支機構與子公司的設立、國際合同法與合同談判、跨境數(shù)據(jù)合規(guī)與隱私保護、企業(yè)高管境外法律風險等多個關鍵領域。
每篇文章將深度剖析各法律風險的核心本質，以及如何通過合規(guī)策略和防范措施，為中國企業(yè)的全球化之路保駕護航。
作為本系列文章的開篇，我們將著眼于企業(yè)出海的首要關鍵——境外投資備案與核準。
其重要性不言而喻，卻時常被企業(yè)所忽視。
本文將深入探討境外企業(yè)備案與核準的要點和流程，揭示與其相關的法律問題及潛在風險。
一、境外投資備案與核準要點境外投資備案是指中國企業(yè)在進行境外投資時，按照相關法律法規(guī)規(guī)定，向相關主管部門申請備案或者核準的程序。
（一）境外投資備案與核準的適用情形商務部發(fā)布的《境外投資管理辦法》（商務部令2014年第3號）將“境外投資”定義為在中華人民共和國境內依法設立的企業(yè)通過新設、并購及其他方式在境外擁有非金融機構企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權、控制權、經營管理權及其他權益的行為。
具體的情形包括：獲得境外土地所有權、使用權等權益；獲得境外基礎設施所有權、經營管理權等權益；獲得境外企業(yè)或資產所有權、經營管理權等權益；新建或改擴建境外固定資產；新建境外企業(yè)或向既有境外企業(yè)增加投資；新設或參股境外股權投資基金；通過協(xié)議、信托等方式控制境外企業(yè)或資產等。
（二）境外投資備案與審核的主管部門1.國家發(fā)展和改革委員會《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會令第11號）第六條規(guī)定，國家發(fā)展和改革委員會在國務院規(guī)定的職責范圍內，履行境外投資主管部門職責，根據(jù)維護我國國家利益和國家安全的需要，對境外投資進行宏觀指導、綜合服務和全程監(jiān)管。
2.商務主管部門《境外投資管理辦法》（商務部令2014年第3號）第五條規(guī)定，“商務部和各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市及新疆生產建設兵團商務主管部門負責對境外投資實施管理和監(jiān)督。
”3.外匯管理局《境內機構境外直接投資外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)〔2009〕30號）第三條規(guī)定，國家外匯管理局及其分支機構對境內機構境外直接投資的外匯收支、外匯登記實施監(jiān)督管理。
第五條規(guī)定，國家外匯管理局可以根據(jù)我國國際收支形勢和境外直接投資情況，對境內機構境外直接投資外匯資金來源范圍、管理方式及其境外直接投資所得利潤留存境外的相關政策進行調整。
外匯管理局于2015年2月13日發(fā)布《國家外匯管理局關于簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)〔2015〕13號），改由銀行直接審核辦理境外直接投資項下外匯登記。
企業(yè)可自行選擇注冊地銀行辦理直接投資外匯登記、相關賬戶開立、資金匯兌等業(yè)務。
4.國務院國有資產監(jiān)督管理委員會（國資委）、中國銀行保險監(jiān)督管理委員會（銀保監(jiān)會）、中國證劵監(jiān)督管理委員會（證監(jiān)會）涉及國有企業(yè)、金融、保險、證劵機構、上市企業(yè)的境外投資，主管部門分別還包括國資委、銀保監(jiān)會和證監(jiān)會。
（三）境外投資備案與審核的區(qū)別發(fā)改部門和商務主管部門根據(jù)企業(yè)境外投資的不同情形，分別實行備案和核準管理。
境外投資涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，實行核準管理；企業(yè)其他情形的境外投資，實行備案管理。
《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會令第11號）、《境外投資管理辦法》（商務部令2014年第3號）、《國務院辦公廳轉發(fā)國家發(fā)展改革委商務部人民銀行外交部關于引導和規(guī)范境外投資方向指導意見的通知》（國辦發(fā)〔2017〕74號）對敏感類項目的界定均有所規(guī)定。
二、境外投資備案與核準流程境內企業(yè)在開展境外投資前，應按照相關規(guī)定，主動向發(fā)改部門和商務部門就境外投資項目提交備案或者核準。
我國對于境內企業(yè)開展境外投資采取的是雙線加多部門監(jiān)管模式，即發(fā)改部門和商務部門各自進行核準或備案手續(xù)。
對于符合條件的企業(yè)及其境外投資項目，發(fā)改部門頒發(fā)《境外投資項目備案通知書》，商務部門頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》。
如果企業(yè)成功通過上述流程，該投資項目即可依照國家外匯管理局的相關規(guī)定，在已經取得外匯局金融機構標識碼且在所在地外匯局開通資本項目信息系統(tǒng)的銀行進行外匯登記。
對于境外投資項目前期費用（包括履約保證金、保函手續(xù)費、中介服務費、資源勘探費等）規(guī)模較大的，境內企業(yè)可先向發(fā)改部門對項目前期費用提出核準或者備案申請。
經核準或備案的項目前期費用計入項目中方投資額。
兩個以上境內企業(yè)共同開展的境外投資項目，由投資額較大的一方在征求其他投資方書面同意后提出備案或者核準的申請。
企業(yè)完成上述相關手續(xù)，開展境外投資項目后，還需向相關主管部門履行報告制度。
2018年1月18日，商務部、中國人民銀行、國務院國有資產監(jiān)督管理委員會聯(lián)合發(fā)布了《關于印發(fā)〈對外投資備案（核準）報告暫行辦法〉的通知》（商合發(fā)〔2018〕24號）（下稱“《報告暫行辦法》”）。
根據(jù)《報告暫行辦法》的規(guī)定，企業(yè)應向為其辦理備案或核準手續(xù)的相關主管部門定期報送對外投資關鍵環(huán)節(jié)信息。
報送的信息包括：根據(jù)《對外直接投資統(tǒng)計制度》規(guī)定應填報的月度、年度信息;對外投資并購前期事項;對外投資在建項目進展情況;對外投資存在主要問題以及遵守當?shù)胤煞ㄒ?guī)、保護資源環(huán)境、保障員工合法權益、履行社會責任、安全保護制度落實情況等。
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